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如何利用關聯交易規定及特別納稅調整規定做好反避稅工作,筆者在征管實踐總結出了以下幾個快速發現避稅事實的順序和關鍵點。
從外方人員工資入手
外資企業年度企業所得稅匯算資料中,《財務資料補充資料表》第40行、42行要求填列外方人員人數和實際發放工資數,通過計算這兩行數字會得出外方人員的平均年工資。
筆者研究發現外方人員工資大多數控制在12萬元以下,如果折合成美元即1.5萬美元左右,在美國一般中產階級的年收入至少在10萬美元以上,1.5萬美元的年收入明顯不合理。解決這個問題可以從工作簽證入手,我們知道辦理工作簽證必須提供經勞動部門鑒證的勞動合同,通過對勞務合同的審查,就可以判斷外方人員境內境外所得是否與中國境內受雇相關,如果相關則外方人員受雇所得都應該在境內繳納個人所得稅。如果境外公司和境內公司不關聯,怎么會無緣無故給境內人員發放工資?這樣可以直接地判斷出境外公司為關聯方。繼續延伸分析,外方人員多為高管,其受雇所得與其績效相掛鉤,與其受雇企業業績相關聯,而且這些支出會出在受雇企業,我們可以審核相關支付境外項目,是否真實,是否等于外方人員境外所得。
從外方人員工資著手,建立在外方人員的實際工資是真實的合理的基礎之上,沿著這條線下來,圍繞工資其相關的交易行為可以進行相關的反避稅。
從支付境外費用入手
之所以考慮支付境外費用,是考慮到企業進行避稅,其減少納稅形成的資金終究要流向境外,按照我國目前的外匯和稅收管理體制,企業支付境外費用需接受相關部門的管制,必須提供一定的資料,反避稅可以從支付費用資料著手進行分析,重點是支付利息、特許權使用費以及服務貿易費用。
1.支付利息。由于我國實行外匯管制,對企業向境外借款必須進行外債登記,近年來隨著金融業的發達,以及人民幣升值因素等影響,各種渠道流入境內的外匯,以及由貿易所引發的直接外債,在企業賬務上體現為外債。
新稅法實施之前,在所得稅方面對于外資企業并沒有直接的反資本弱化的規定。但外匯管理局匯發[2004]42號文規定,“外商投資企業舉借的中長期外債累計發生額和短期外債余額之和嚴格控制在審批部門批準的項目投資總額和注冊資本之間的差額以內。”并規定“如外商投資企業外債資金已超額匯入,應自覺到原審批部門補辦變更投資總額核準,外匯局允許企業在三個月期限內保留外債資金,如超出此期限,外匯局應以資本項目外匯業務核準件的形式通知開戶銀行將超額部分資金沿原匯路退回。”
通過上述規定可以看出,對于外資企業其境外借款額度是受限的,部分企業利用稅務和外匯管理部門溝通不順利,利用資本弱化進行避稅。進行反避稅時,檢查人員可以結合支付境外利息提供的資料和外匯管理機關交流以發現差異進行有針對性地處理。
2.支付特許權使用費。特許權使用費的收取屬于國際技術貿易范疇,主要包括商標,專利和專有技術等。在特許權使用費的規定中主要涉及在中國境內轉讓無形資產需要繳納營業稅,同時屬于預提所得稅征稅范圍的需要征收所得稅,合計稅負約15%左右,同時部分國家不承認稅收饒讓原則,所以圍繞特許權使用費進行避稅手段很多。比如對于含有工業產權的設備進口國際慣例允許進行分別報價,所以就導致了對設備價格人為的劃分成了設備價格和技術價格。這樣在海關申報的時候,可以降低設備進口關稅和增值稅,同時企業利用國家對引進專利及專利技術免于征收營業稅和所得稅的規定免稅并避稅。但這種分離是人為的,既然是人為的,主權國家必定對其進行修訂,海關有《海關審定進出口貨物完稅價格辦法》(海關總署第148號令)專門對特許權使用費進行規范。對隨同進口產生的特許權使用費,檢查人員要與海關進行充分的溝通。
考慮到特許權使用費免征所得稅要層報國家稅務總局才能取得,如何降低特許權轉讓費稅負,是企業比較關注的。將特許權使用費進行人為轉化,就是將本屬于特許權使用費的收入轉化為境外勞務,從而直接規避營業稅和所得稅。檢查人員應注意對企業的實地巡查,看是否存在商標使用,是否存在授權技術生產等詞語,同時結合對支付境外勞務費用合同去核查。
3.支付服務費用。對支付服務費(勞務費)稅法基本判定原則為是否在境內提供勞務,如果在境內提供要繳納營業稅,如果在境內提供勞務的時間超過常設機構認定標準,則應認定在中國境內設立了機構和場所,應就來源于中國境內的所得征收所得稅。對于其中的咨詢業務境內境外收入,國家頒布了《國家稅務總局關于從事咨詢業務的外商投資企業和外國企業稅務處理問題的通知》(國稅發[2000]82號)進行限定,所以從避稅的角度,最好的辦法就是全部是在境外提供服務。針對支付服務費,檢查人員應注意查清企業是否有外籍人員入境,是否有相關差旅費報銷或者承擔,是否存在偽造變更服務合同。對于服務合同本身,一般的國際慣例,強調服務單位應當按照合同約定的要求提供相應的服務,并對服務本身負責。檢查人員可以圍繞這種觀點進行分析。
從商品銷售風險轉移入手
會計上對確認商品銷售收入通常有“企業已將商品所有權上的主要風險和報酬轉移給購貨方”這一條件,然而實務中經常發現企業的銷售受控,即其某個區域銷售僅僅只有一個銷售客戶,但我們檢查貨物運單的時候,發現貨物并不是運送到這個區域的特定銷售客戶,而是直接運送到貨物的最終銷售地,而貨物銷售的促銷費用如廣告費、售后維修費卻由企業承擔,之所以這個特定銷售客戶掙著固定利潤,坐在哪兒數錢,所有的銷售風險都不承擔,是因為它與企業一般都存在特定利益關系,屬于關聯方,其交易屬于關聯交易。
從反避稅角度考慮,如果企業定位于生產集團,則不應由企業承擔相關的營銷費用,可以承擔一定的生產責任即售后服務責任,同時作為獨立企業應保證企業有一定的利潤;如果企業定位于獨立的利潤中心,負責生產銷售的完整鏈條,企業相應的應該按市場價格銷售,則對其于關聯企業的銷售價格就可以進行調整。
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