【摘要】筆者分析了上市公司治理中存在的主要問題，并提出了一系列有效的解決措施。

　　上市公司因涉及到大量的社會公眾權益，其治理及規范受到立法部門和監管部門的格外關注，公司法對股份公司的治理結構及運作程序的規定極為細致和嚴格。同時，監管部門又發布了大量的規范性文件，在上市公司中強制性地推行一系列嚴謹、細致的治理準則，包括《上市公司章程指引》《上市公司治理準則》《上市公司股東大會規則》《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》《關于規范上市公司對外擔保行為的通知》等等，這些規范性文件均具有法律強制效力。然而，上市公司的治理現狀卻不容樂觀。

　　一、上市公司的治理現狀不容樂觀

　　有資料顯示，2005年，全年深滬兩市共有46家上市公司被證監會立案調查，為2004年的兩倍多；有53家上市公司被深滬證交所公開譴責，較2004年多16家；上市公司違規記錄呈明顯上升趨勢，數據統計顯示2005年共有107家上市公司出現177起違規記錄，而同比2003年、2004年上市公司違規記錄分別是56起、111起。上市公司違規案例之多（尤其重案之多）、違規方式之多變、所造成的危害之大，使人們很難將之與理論上和立法中已經建立起來的完善的公司治理結構聯系起來。上市公司違規問題集中在這樣一些方面：

　　（一）信息披露虛假不實

　　公司因信息披露虛假不實而違規的，除極少數確實出于工作人員疏忽外，絕大部分是出于掩蓋違法行為的目的。違規行為有：違規關聯交易、內部決策程序缺失、資金占用、違規擔保、獨立董事不獨立、監事不“監”事等等，這些都反映出上市公司治理結構沒有發揮應有的作用。

　　（二）大股東占用上市公司資金

　　表現形式多樣：沒有任何名目的占用、違規擔保、嚴重失于公允的關聯交易等。大股東憑借其控股地位肆意侵占上市公司資源，已成為阻礙中國證券市場健康發展的痼疾。除國家立法部門三令五申外，監管部門更連續出臺若干規定，從制度建設的細節到問責制度的強化無所不包。但是，這些違規行為仍然屢禁不止，究其根本，是大股東的控股地位在作祟。在上市公司的治理結構中，不同部門職權分立和制衡機制從理論上講是完善的，但在大股東一股獨大的情況下， 制衡機制失靈，上市公司最終淪為控股股東的一個提款工具。

　　（三）高管個人占用、挪用上市公司資金

　　董事長、副董事長、財務總監等核心管理人員都可能是挪用資金的主體。由于很多上市公司大股東一股獨大，高管身兼大股東和上市公司雙重領導職務，企業內部缺乏必要的制約機制。企業的整個權力也因此而掌握在董事長及其以董事長為核心的極少數公司高管手中，權力得不到有效制約。在這種情況下，受賄貪污、挪用公款成了高管們的家常便飯。

　　（四）虛假財務信息

　　其主要表現為虛構業務收入和利潤，比如2001年7月《財經》雜志披露了銀川廣廈集團股份公司虛構利潤近5億元的消息。當前虛假財務信息問題十分突出，不僅嚴重損害了國家和社會公眾的利益，而且嚴重影響和干擾了正常的社會經濟秩序。

　　二、上市公司開展公司治理必須采取的措施

　　（一）完善上市公司的治理結構

　　中國現行《公司法》規定的公司治理結構與大多數國家一樣，是設置股東大會、董事會、監事會和管理層。其中，作為公司投資者的全體股東組成股東大會，為公司最高權力機構；董事會監事會成員均由股東大會選舉產生，按照股東大會的委托，分別負責管理決策及監督并對股東大會負責；管理層則由董事會選任，負責公司日常經營運作的管理。我國上市公司具有典型的上述治理結構。但是，這樣一種理論上完善的治理結構在我國卻沒有發揮出應有的作用。比如，大股東占用上市資金、高管挪用公司資金、虛假財務信息等，根源之一是上市公司的股權結構導致內部治理結構的失效。如本文前面提到的，在“一股獨大”的情況下，大股東控制著董事會并成為董事長甚至兼任總經理，容易導致內部人控制問題，也為大股東占用上市資金、操縱財務會計信息提供了便利。

　　因此，完善公司治理結構，首要的是改變大股東“一股獨大”的現狀。可以通過建立法人財產所有權制度來予以規范，公司不僅對公司財產具有經營權，也具有所有權；同時鼓勵、推行法人相互持股、換股、吸引外資購買上市公司股權、鼓勵經營層持股、員工持股等優惠政策，通過國有股權分散持有和減持，逐步調整，形成有利于相互制衡的股權結構，通過股權結構設置防止和矯正大股東的非正常行為；此外，還需完善我國公司治理結構中的董事會制度，強化董事會的責任。董事會要對全體股東負責，對企業投資方案進行嚴格審議，再決定是否投資。如果經過董事會的決議導致決策失誤，董事會要負決策失誤的責任；保障公司監事會有效地行使監督權也是公司治理結構完善的一個重要方面。監事會對公司財務和業務狀況進行調查和檢查的權力以及要求對執行業務的董事、經理停止違反法律法規或公司章程的行為并對此予以糾正的權力，都應當強化。

　　（二）建立和完善公司的財務監控體系

　　要解決虛假財務信息的問題，除了上述完善公司股權結構的措施外，還應當建立和完善公司的財務監控體系。財務監控是通過對企業財務活動及其結果的監測和控制，以促進企業財務管理目標實現的過程，完善的財務監控體系是健全公司治理結構的必要手段。只有嚴格的監控才能保證財務會計信息的真實可靠，規范企業財務行為，保護各方面的利益。財務監控機制是現代公司治理結構的重要組成部分。除了內部財務監控即由股東大會、監事會、董事會下設的審計委員會和內部審計機構等監控主體實施的監控外，在公司治理的財務監控中，外部財務監控也是必不可少的。而外部財務監控主要來自資本市場、產品市場、社會輿論監督和國家法律法規等外部力量。值得一提的是，作為上市公司財務報告審計部門的注冊會計師事務所，應能夠獨立行使監督、鑒證權。作為社會中介組織，它們應與上市公司沒有任何經濟利益關系。根據國際會計師聯合會《國際審計準則》和中國注冊會計師協會《獨立審計準則》的要求，注冊會計師在進行調查和報告時應保持應有的獨立性，完全、客觀、公正地形成審計意見。雖然實踐中存在注冊會計師事務所之間因為惡性競爭，為獲得高額審計費而違規出具無保留、不真實的審計報告的行為，但是通過嚴格會計師事務所的審計責任和加大執法力度，會計師事務所應當而且可以成為上市公司外部財務監督的重要力量，還可以通過建立完善的財務監控體系，保證財務信息的真實性，從而維護股東利益、保障公司健康發展。

　　（三）嚴格追究公司管理人員違規的法律責任

　　屢禁不止的違規，已經引起了監管部門的高度關注，頻繁出臺的監管法規對違規行為加強了監管。如新修改的《公司法》和《證券法》新增了董事賠償制度、加大對高管處罰力度的條款。立法的改進也對執法提出新的要求，在執法中，嚴格追究上市公司高管人員包括大股東、董事、經理違規行為的民事、行政責任和刑事責任，以法律的強制規范公司的治理，是完善公司治理的外部強制手段。

　　（四）法律應強化公司的社會責任

　　企業社會責任是個系統而且龐大的工程，它包含了環保、質量、安全、職業病防治、禁用童工、回饋社會等多項內容。現代企業普遍具有“財富創造者”和“社會健康發展破壞者”的雙重角色。企業（家）發展的同時若不忘以社會為己任，社會必有更多回饋，并且循環往復，不斷提升雙方的互益。反過來，如企業（家）發展完全不顧社會，為追求自己利益最大化不惜犧牲公眾利益，那么企業必然難以在社會立足，其前途堪憂。公司社會責任是公司治理中文化層面的問題，而文化品位的提升必然會為公司治理創造良好的文化環境。但在現階段，對公司的社會責任必須用法律的形式予以規范，因篇幅所限，本文不作進一步討論。