近期，財政部和國家稅務總局發布了一些列旨在增加稅收、防止逃稅避稅的稅收政策。其中，《國家稅務總局關于調查境外機構通過派遣人員為境內企業提供服務征收企業所得稅情況的函》（際便函[2009]103號）（以下簡稱“103號文”）的下發，引起了業內人士和廣大納稅人的極大關注。該文件的下發，表明中國已經開始關注企業代墊被派遣外籍員工的薪酬稅收問題。

　　據悉，境外企業派遣外籍人員到中國境內關聯企業擔任管理或技術職務是非常普遍的做法。通常這些被派遣員工的薪酬繼續由境外派遣單位代墊，然后由境內企業向境外企業支付上述工資費用。

　　據介紹，過去，境內企業一般憑外籍員工中國個人所得稅完稅憑證可以通過銀行償還境外企業代為支付的外籍員工工資。除特殊情況外，若支付的費用純粹是工資成本而不加收額外費用，境外企業一般不會被認為在中國構成常設機構。但這種情況可能會在不久的將來發生變化。因為中國正著手開展一項關于上述派遣人員的安排是否會使境外企業在華構成常設機構的專項調查，境外企業的中國境內關聯企業在向境外匯出上述款項時可能會遇到麻煩。

　　雇傭合同：判定常設機構的重要標準

　　據介紹，如果境外企業在代墊外籍員工工資費用基礎上，再加收額外利潤的話，則被認定為在華構成常設機構的風險會更高。

　　判定境外企業派遣員工來華是否成常設機構，“外籍員工是為境內企業或是為境外企業提供服務”是一個重要的認定標準。具體到執行層面，稅務機關將主要檢查外籍員工是否與境內企業簽訂雇傭合同，是否為境內企業工作并歸其管理等內容。這里面主要包括：誰決定上述外籍員工的薪金和雇傭期限；外籍員工向誰匯報工作；由誰負責外籍員工的業績評定；境內企業是否有權終止派遣外籍員工在中國的工作任職等。此外，由于來華工作的外籍人員多為高管，其受雇所得與其績效相掛鉤，與其受雇企業的業績相關聯，而且這些支出會在受雇企業支出。因此，如果派遣協議的內容未作恰當安排且無適當的證明文件，境外企業可能會有在華構成常設機構的風險。

　　常設機構：關于判定標準

　　常設機構作為國際稅收中的一個重要概念，在各國簽定的避免雙重征稅的稅收協定以及國內涉外稅收法規中頻繁出現。總體來將，常設機構（permanentestablishment）定義主要用于確定稅收協定締約國一方對締約國另一方企業利潤的征稅權。

　　按照我國和其他國家簽定的對所得避免雙重征稅的稅收協定第七條規定：“締約國一方企業的利潤應僅在該締約國征稅，但該企業通過設在締約國另一方常設機構在該締約國另一方進行營業的除外。如果該企業通過設在該締約國另一方的常設機構在該締約國另一方進行營業，其利潤可以在該締約國另一方征稅，但應僅以屬于該常設機構的利潤為限”。由此可見，常設機構是判定與中國簽定有稅收協定國家的企業在華經營行為是否征收所得稅的重要標準。

　　外國企業在中國境內未設立機構場所，僅派其雇員到中國境內為有關項目提供勞務，包括咨詢勞務，當這些雇員在中國境內實際工作時間在任何十二個月中連續或累計超過六個月時，則可判定該外國企業在中國境內構成常設機構。如果項目歷經數年，而外國企業的雇員只在某一期間被派來華提供勞務，勞務時間超過六個月，而在項目其他時間內派人來華提供勞務未超過六個月的，仍應判定該外國企業在華構成常設機構。

　　對外支付：國地稅的稅務證明都要有

　　按照國家規定，境內企業向境外企業支付為其墊付的派遣外籍人員工資時，需向銀行出具由國家稅務局和地方稅務局開具的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明》。隨著我國稅收法規的進一步完善，對于跨境支付的審核也在逐步加強。

　　根據國家外匯管理局、國家稅務總局《關于服務貿易等項目對外支付提交稅務證明有關問題的通知》（匯發[2008]64號）及《服務貿易等項目對外支付出具稅務證明管理辦法》（國稅發[2008]122號）規定，自2009年1月1日起，境內機構和個人向境外單筆支付等值3萬美元以上（不含等值3萬美元）服務貿易、收益、經常轉移和資本項目外匯資金，應當向稅務機關申請辦理《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明》（以下簡稱《稅務證明》）。其中就包括境外個人在境內的工作報酬、境外機構或個人從境內獲得的股息、紅利、利潤、直接債務利息、擔保費等收益和經常轉移項目的收入。

　　境內企業申請跨境支付，應首先向主管國稅機關提出申請，在取得主管國稅機關出具的《稅務證明》后，按支付或辦理手續的當天匯率匯算成人民幣并向主管地稅機關申報代扣代繳外國企業10%的企業所得稅，然后向地稅機關提出申請。提出申請時，應填寫《服務貿易等項目對外支付出具〈稅務證明〉申請表》并附送下列資料：（一）合同、協議或其他能證明雙方權利義務的書面資料（復印件）；（二）發票或境外機構付匯要求文書（復印件）；（三）完稅證明或批準免稅文件（復印件）；（四）稅務機關要求提供的其他資料。

　　主管國稅機關審核境內機構和個人提交的《申請表》及相關資料，對《申請表》項目填寫完整、所附資料齊全的，應當場為其出具《稅務證明》（一式3份）并編碼，加蓋“對外支付稅務證明專用章”后，自行留存一份，另兩份交境內機構和個人到主管地稅機關辦理相關手續，主管地稅機關負責在主管國稅機關出具的《稅務證明》上填寫相關項目并加蓋“對外支付稅務證明專用章”，留存一份，另一份交境內機構和個人到外匯指定銀行辦理付匯手續。

　　風險提示：做好四項工作防患于未然

　　一些境內企業最近接到國稅局和地稅局的自查或稅務檢查的通知，主要檢查境外企業派遣人員到中國境內企業擔任管理職務或技術職務的情況下，由境內企業向境外企業支付其代墊工資等相關費用的企業所得稅及營業稅的申報納稅情況。因此，安永中國的專家提醒企業，應及早著手，從以下四個方面防范可能發生的涉稅風險：

　　一、謹慎審核企業員工派遣計劃。鑒于中國稅務機關正在日益關注境外公司向境內公司收取的為其外籍員工代墊的工資費用，企業負責員工派遣安排的管理層謹慎審核企業現行的員工派遣計劃。如果安排不恰當，境外企業可能被中國稅務機關認定為向境內企業提供服務而收取費用，除了已經繳納的個人所得稅，還需要繳納企業所得稅及營業稅。

　　據悉，境外企業派遣的外籍人員被認定為在中國境內為境外企業提供服務并構成常設機構，境外企業對其收取的外籍員工工資費用總額將被征收5%的營業稅，對其產生的利潤征收25%的企業所得稅。利潤不能準確確定時，稅務機關有權按10%到40%的核定利潤率對總額核定利潤。但如果代墊工資的安排僅僅為了保持外籍員工在原居住國繼續繳納當地的社保福利，這種安排本身應該不會導致構成常設機構的風險。

　　二、兩大行業將被重點檢查。根據“103號文”的規定，稅務機關此次調查的對象主要為通過以下業務模式取得我國所得的非居民企業，即，境外機構與我國境內企業簽訂派駐協議或其他相關協議，派遣人員到我國境內企業擔任高層領導、技術人員和其他職位，我國境內企業向境外機構支付派遣費或其他相關費用。具體到行業，文件明確，調查對象以制造業和服務業為主，對汽車制造企業應逐一開展調查。

　　三、了解外籍人員的個稅政策。在實際工作中，有不少境內企業會聘請部分短期在華停留的外籍人員，有的可能1、2個月就會辭退。那么，這類員工的收入是否要繳納個稅呢？

　　中國稅網涉稅風險研究室專家表示，按《中華人民共和國個人所得稅法》第一條的規定：“在中國境內有住所，或者無住所而在境內居住滿一年的個人，從中國境內和境外取得的所得，依照本法規定繳納個人所得稅。在中國境內無住所又不居住或者無住所而在境內居住不滿一年的個人，從中國境內取得的所得，依照本法規定繳納個人所得稅。”因此，無論企業雇傭的外籍人員在中國居住是否超過90天，或在稅收協定法規的期間中在中國境內連續或累計居住不超過183日不滿1年，還是滿1年不滿5年，該外籍人員在中國境內工作期間取得的境內企業支付的收入都應該在中國申報繳納個人所得稅，并由境內公司代扣代繳。

　　四、專家同時提醒個人所得稅法規關于外籍人員在中國境內無住所及居住時間的規定，是判定外籍人員取得境外的工資薪金所得應負有何種納稅義務，按其負有的納稅義務不同，適用不同的公式，計算交納個人所得稅。其中《中華人民共和國個人所得稅法實施條例》第六條在中國境內無住所，但是居住一年以上五年以下的個人，其來源于中國境外的所得，經主管稅務機關批準，可以只就由中國境內公司、企業以及其他經濟組織或者個人支付的部分繳納個人所得稅；居住超過五年的個人，從第六年起，應當就其來源于中國境外的全部所得繳納個人所得稅；第七條規定，在中國境內無住所，但是在一個納稅年度中在中國境內連續或者累計居住不超過90日的個人，其來源于中國境內的所得，由境外雇主支付并且不由該雇主在中國境內的機構、場所負擔的部分，免予繳納個人所得稅。《國家稅務總局關于在中國境內無住所的個人取得工資薪金所得納稅義務問題的通知》（國稅發[1994]148號）文針對居住時間的不同有詳細的規定。