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第五節擔保物權(2)
二、抵押權
(一)抵押權的概念及特征
抵押權是指為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產的占有,將該財產抵押給債權人,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人以該財產優先受償的權利。其中債務人或第三人為抵押人,債權人為抵押權人,提供擔保的財產為抵押財產。抵押權除了具有擔保物權的一般特點外,還具有下列特點:
1.抵押權的標的物為特定財產。抵押財產須為債務人或第三人所有的或有權處分的作為擔保的特定的財產。
2.不轉移抵押財產的占有。這是抵押權區別于質權、留置權等其他擔保物權的標志。因此抵押權不能采用移轉占有的公示方法,須采用登記或其他方法進行公示。
(二)抵押財產的范圍(重點掌握)
根據《物權法》第180條的規定,債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押:
(1)建筑物和其他土地附著物:
(2)建設用地使用權;
(3)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;
(4)生產設備、原材料、半成品、產品;
(5)正在建造中的建筑物、船舶、航空器;
(6)交通運輸工具;
(7)法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。抵押人可以將前述所列財產一并抵押。
以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前述規定一并抵押的,未抵押的財產視為一并抵押。鄉鎮、村企業的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。
《物權法》不僅規定了可以抵押的財產,同時還規定了不得抵押的財產。根據《物權法》第184條的規定,下列財產不得抵押:
(1)土地所有權;
(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;
(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;
(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;
(5)依法被查封、扣押、監管的財產;
(6)法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。
(三)抵押權的設立
設立抵押權,當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款:
(1)被擔保債權的種類和數額;
(2)債務人履行債務的期限;
(3)抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬;
(4)擔保的范圍。
根據《物權法》的規定,以建筑物和其他土地附著物、建設用地使用權、荒地等土地承包經營權以及正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記,抵押權自登記時設立。以生產設備、原材料、半成品、產品抵押的,或者以正在建造中的船舶、航空器抵押的,或者以交通運輸工具抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。
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