公司法部分內容的主觀題

　　案例1——有限責任公司：

　　甲、乙國有企業與另外九家國有企業聯合設立光中有限責任公司，公司章程內容主要為：公司股東會除召開定期會議以外，還可以召開臨時股東會；臨時股東會須經代表1/2以上表決權的股東、1/2以上的董事或者1/2以上的監事提議召開。在申請設立公司的設立登記時，工商行政管理機關指出了公司章程中規定的關于召開臨時股東會議方面的不合法之處，經全體股東協商以后予以糾正。1996年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元。其中甲以工業產權出資，協議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立以后，由甲召集和主持了首次股東會，設立了董事會。1996年5月，光中公司董事會發現甲作為出資的工業產權，其實際價額顯著低于公司章程所定價額。為了使公司的注冊資本達到1億元，董事會提出了解決方案，由甲補足差額，如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例補足差額。1997年5月，公司經過一段時間的運作后，經濟效益較好，董事會制訂了增加注冊資本的方案，方案提出將公司現有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，這7家股東出資總額為5830萬元，占表決權總數的58.3%，有4家股東不贊成出資，這4家股東出資總額為4170萬元，占表決權總數的41.7%.股東會通過了增資決議并授權董事會執行。2001年3月，光中公司因業務發展的需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生產經營過程中因違反了合同約定，被訴至法院。對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔違約責任。

　　要求根據上述事實及有關法律規定，回答下列問題：

　?。?）光中公司設立過程中訂立的公司章程中關于召開臨時股東會的會議規定由哪些不合法之處，并說明理由。

　　[解答]光中公司設立過程中訂立的公司章程中，關于召開臨時股東會的提議權有關規定不合法。根據《公司法》的規定，代表1/4以上表決權的股東、1/3以上的董事或監事均可提議召開臨時股東會。而本題中卻規定臨時股東會須經代表1/2以上表決權的股東、1/2以上的董事或者1/2以上的監事提議召開，不符合法律規定。

　?。?）光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持是否合法，并說明理由。

　　[解答]光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。根據《公司法》規定，有限責任公司股東會的首次會議，由出資最多的股東召集和主持。而光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東。因此，首次股東會會議應由乙召集和主持。

　?。?）光中公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案是否符合法律規定，并說明理由。

　　[解答]光中公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案內容不合法。根據公司法的規定，有限責任公司成立以后，發現作為出資的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權的實際價值顯著低于公司章程所定價額時，應當由交付出資的股東補交差額，公司設立時的股東對其承擔連帶責任。這和其他后加入的股東沒有關系，同時其他股東按出資比例分擔差額的說法不夠準確，因為其他股東承擔的是連帶責任。

　?。?）光中公司的股東會做出的增資決議是否合法，并說明理由。

　　[解答]光中公司的股東會做出的增資決議不合法。根據《公司法》的規定，股東會對公司增加注冊資本作出決議，需要經代表2/3以上表決權的股東通過。而本案中同意增資的股東所持表決權僅占表決權總數的58.3%，并未達到2/3的規定。

　?。?）光中公司是否應替海南分公司承擔違約責任，并說明理由。

　　[解答]根據《公司法》的規定，有限責任公司設立分公司的，分公司不具有法人資格，其民事責任由設立該公司的總公司承擔。所以光中公司應該替海南分公司承擔違約責任。

　　案例2——股份有限公司A股份有限公司2000年度有關事項如下：

　　1.公司召開董事會通過以下決議：第一，根據經理丙的提名，解聘財務負責人甲；第二，決定發行公司債券，責成公司董事乙準備有關發行文件，報送有關部門核準。

　　2.該公司的注冊資本為5000萬元，2000年公司稅后利潤為3000萬元。自公司成立以來沒有發生虧損，已提取法定公積金累計額為2600萬元。公司決定不再提取法定公積金，只提取法定公益金100萬元。

　　3.公司經理并將其持有的A公司股份轉讓給丁，丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業務同類的經營活動，從中獲得收入20000元。

　　要求：根據上述情況，回答下列問題。

　?。?）A公司董事會通過的兩項決議是否符合公司法的規定，并說明理由。

　　[解答]（出現兩項決議時，通常有一項決議是不符合法律規定的，另一項是符合法律規定的。）第一，A公司董事會通過的聘請公司財務負責人的決議符合法律規定。因為《公司法》規定，公司董事會可以行使的職權之一，就是根據經理的提名解聘或者聘任公司財務負責人。第二，董事會通過發行公司債券的決議不符合法律規定。因為公司法規定，發行公司債券，應當由公司股東大會作出決議，而題中是由董事會作出決議后就直接報有關部門核準了，所以不符合規定。

　?。?）A公司不提取法定公積金的做法是否符合法律規定，并說明理由。

　　[解答]根據《公司法》的規定，企業應按稅后利潤10%的比例提取法定盈余公積金，同時當公司法定盈余公積金累計達到公司注冊資本的50%時可以不再提取。本案中A公司法定公積金累計額為2600萬元，已經達到公司注冊資本的50%以上（5000×50%=2500），所以A公司不提取法定公積金的做法符合法律規定。

　　（3）A公司提取法定公益金的數額是否符合法律規定，并說明理由。

　　[解答]根據《公司法》的規定，法定公益金的提取比例為稅后利潤的5%-10%，A公司提取法定公益金的數額應該為150萬元（3000×5%=15）至300萬元（3000×10%=300）， A公司提取法定公益金的數額不符合法律規定。

　?。?）公司經理丙將其持有的A公司股份轉讓給丁是否符合法律規定，并說明理由。

　　[解答]公司經理丙將其持有的A公司股份轉讓給丁不符合法律規定。根據《公司法》的規定，股份有限公司經理持有的本公司股份在其任職期內不得轉讓。

　?。?）公司經理丙能夠以B公司代理人的身份從事與A公司同類的經營活動，丙從該營業活動中獲取的收益應如何處理。

　　[解答]公司法規定，董事、經理違反公司法的規定，自營或為他人經營與所任職公司同類營業的，除將其所得收歸公司所有以外，應該給予處分，其中獲取的非法收益數額巨大的，還應追究其刑事責任。因此本題中公司經理丙不能以B公司代理人的身份從事與A公司同類的經營活動，丙從該營業活動中獲取的收益應該歸A公司所有。