先占的性質屬于事實行為。法律行為與事實行為的核心區別在于：后者不依賴行為人的意圖而產生法律后果，而前者的法律后果之所以產生恰恰是因為行為人表示了這種意圖，即法律使其成為事實行為人意圖的工具。而基于先占取得所有權，先占人對標的物的主觀認識，存在與否,正確與否，在所不問。故采事實行為說，更為妥當。