近期有會員咨詢，境內公司向我國銀行在境外設立的不具有法人資格的分行貸款支付利息是否需要代扣代繳企業所得稅。我們來分析一下。

《企業所得稅法》（主席令第六十三號發布，主席令第二十三號修訂）第三和第三款規定，非居民企業在中國境內未設立機構、場所的，或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯系的，應當就其來源于中國境內的所得繳納企業所得稅。

《企業所得稅法》第三十七條規定，對非居民企業取得本法第三條第三款規定的所得應繳納的所得稅，實行源泉扣繳，以支付人為扣繳義務人。稅款由扣繳義務人在每次支付或者到期應支付時，從支付或者到期應支付的款項中扣繳。

《企業所得稅法》第四十條規定，扣繳義務人每次代扣的稅款，應當自代扣之日起七日內繳入國庫，并向所在地的稅務機關報送扣繳企業所得稅報告表。

《企業所得稅法實施條例》（國務院令第512號）第七條規定企業所得稅法第三條所稱來源于中國境內、境外的所得，按照以下原則確定：

（一）銷售貨物所得，按照交易活動發生地確定；

……

（五）利息所得、租金所得、特許權使用費所得，按照負擔、支付所得的企業或者機構、場所所在地確定，或者按照負擔、支付所得的個人的住所地確定；

（六）其他所得，由國務院財政、稅務主管部門確定。

《企業所得稅法實施條例》第一百零三條規定，依照企業所得稅法對非居民企業應當繳納的企業所得稅實行源泉扣繳的，應當依照企業所得稅法第十九條的規定計算應納稅所得額。企業所得稅法第十九條所稱收入全額，是指非居民企業向支付人收取的全部價款和價外費用。

《企業所得稅法實施條例》第一百零四條規定，企業所得稅法第三十七條所稱支付人，是指依照有關法律規定或者合同約定對非居民企業直接負有支付相關款項義務的單位或者個人。

《國家稅務總局關于加強非居民企業來源于我國利息所得扣繳企業所得稅工作的通知》（國稅函[2008]955號）第二條規定，我國境內機構向我國銀行的境外分行支付的貸款利息，應按照企業所得稅法及其實施條例規定代扣代繳企業所得稅。

從上述規定可以看出，境內公司向我國銀行的境外分行支付貸款利息需要代扣代繳企業所得稅。

后續國家稅務總局發布的《關于境外分行取得來源于境內利息所得扣繳企業所得稅問題的通知》（國稅函[2010]266號）第二條規定，屬于中國居民企業的銀行在境外設立的非法人分支機構同樣是中國的居民，該分支機構取得的來源于中國的利息，不論是由中國居民還是外國居民設在中國的常設機構支付，均不適用我國與該分支機構所在國簽訂的稅收協定，應適用我國國內法的相關規定，即按照《國家稅務總局關于加強非居民企業來源于我國利息所得扣繳企業所得稅工作的通知》（國稅函[2008]955號）文件辦理。

國稅函[2010]266號雖然明確中國居民企業的銀行在境外設立的非法人分支機構是中國的居民，但該分支機構取得的來源于中國的利息均不適用我國與該分支機構所在國簽訂的稅收協定，應適用我國國內法的相關規定，即按照國稅函[2008]955號文件辦理，也就是說需要按10%的稅率代扣代繳企業所得稅。

鑒于我國銀行的境外分行發生的境內業務并從境內取得利息收入，屬于居民企業所得，不屬于稅法規定采取源泉扣繳所得稅的范疇。同時，由于有些國家國內法規定對非居民在本國設立的機構場所取得的境外所得在境外所交的稅款不予抵免，而根據我國企業所得稅法的相關規定，境外分行取得的來源于境內的利息收入被扣繳的稅款屬于境內稅款，不符合可抵免的規定，使得這部分稅款在匯總到國內繳稅時仍得不到抵免，這樣一定程度上產生了重復征稅問題。為了落實稅收法定原則，也為了減輕企業的負擔，促進中國銀行業海外業務的發展及支持金融企業“走出去”，國家稅務總局發布了《關于境內機構向我國銀行的境外分行支付利息扣繳企業所得稅有關問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第47號），修改了國稅函[2008]955號文的第二條規定，對相關所得的稅收處理進行重新明確。

國家稅務總局公告2015年第47號第一條規定，本公告所稱境外分行是指我國銀行在境外設立的不具備所在國家（地區）法人資格的分行。境外分行作為中國居民企業在境外設立的分支機構，與其總機構屬于同一法人。境外分行開展境內業務，并從境內機構取得的利息，為該分行的收入，計入分行的營業利潤，按《財政部 國家稅務總局關于企業境外所得稅收抵免有關問題的通知》（財稅〔2009〕125號）的相關規定，與總機構匯總繳納企業所得稅。境內機構向境外分行支付利息時，不代扣代繳企業所得稅。

國家稅務總局公告2015年第47號第五條規定，本公告自2015年7月19日起施行。《國家稅務總局關于加強非居民企業來源于我國利息所得扣繳企業所得稅工作的通知》（國稅函〔2008〕955號）第二條同時廢止。

綜上所述，自2015年7月19日起，境內公司向我國銀行的境外分行支付貸款利息不需要代扣代繳企業所得稅。

作者：李老師（正保財稅咨詢專家）