對企業代扣個人所得稅手續費應當繳納營業稅的觀點，筆者持有異議。

　　一、代扣個稅行為非營業稅法律明文列舉的“應稅勞務行為”，不存在營業稅的納稅義務。

　　根據《國家稅務總局關于印發〈營業稅稅目注釋（試行稿）〉的通知》（國稅發[1993]149號）第七條規定，“服務業，是指利用設備、工具、場所、信息或技能為社會提供服務的業務”；而“代理業是指代委托人辦理受托事項的業務”。可見，營業稅法律所稱之代理服務業，應當具備以下幾個條件：代理勞務的提供對象是不特定的“社會大眾”；提供服務的一方利用了其所具有的特定的設備、工具、場所、信息或技能；代理勞務是一項“業務”，即經營性行為，是以獲利為目的的；提供代理服務的一方，系接受“委托人的委托”而實施該行為，而代理勞務的一方可以選擇接受委托，同樣有權拒絕該委托。

　　而企業的代扣個稅行為，第一，其代扣的對象是特定或者是法定的，而并非面向任意的社會公眾；第二，代扣行為是企業履行其法定義務的行為，并非一種經營性行為，根本不以獲利為其目的；第三，企業實施代扣行為，并不存在所謂的“委托人”，而是稅法所強制賦予其的義務性行為，企業不存在接受與否的選擇權，相反，若企業不履行該義務，將承擔法定的行政罰款等責任；第四，企業實施代扣行為，本質上不能認為其“利用了設備、工具、場所、信息或者技能”。

　　可見，代扣個稅（包括代扣代繳預提所得稅的行為）并因此取得手續費返還的行為，與現行營業稅規定之代理服務業的內涵和外延均具有本質區別，代扣代繳行為在性質上不能認定為屬于營業稅應稅勞務中的“代理”行為。

　　二、企業所取得的手續費返還收入不屬于營業稅中的應稅收入。

　　根據《營業稅暫行條例》“納稅人的營業額為納稅人提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產收取的全部價款和價外費用”、“納稅人提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產的價格明顯偏低并無正當理由的，由主管稅務機關核定其營業額”的規定，營業稅法律所規范的應稅勞務及其應稅收入，是指民事主體基于相互之間的合同交易等民事關系，而由提供勞務的一方向另一方收取的“勞動對價”，這一對價與其所提供的勞務之間應當遵循公平、合理、等價有償等民事、合同原則。

　　而代扣個稅所取得的手續費返還收入，是在企業履行特定義務的前提下，法律明文規定，應由政府財政所給予企業的固定數額款項。這一款項與企業代扣行為之勞務的價值是否對等，既不要求更無必要要求。該等返還款項，并非營業稅法律中所規定的“勞務對價”即不屬于“應稅收入”，而宜認定為是國家對履行法定義務的市場主體，就其代扣行為所給予的一種補償或者獎勵。

　　綜上，企業實施的代扣個稅行為并非營業稅法律明文列舉的“應稅勞務行為”；其所取得的手續費返還收入，也非營業稅法律所規定的“應稅收入”。因此，筆者認為，企業代扣個稅手續費返還收入應不存在營業稅的納稅義務。