獨立董事（Independent Directors），又稱作外部董事（Outside　Directors）、獨立非執行董事（Non-Executive Directors），是指在所任職的公司中不擔任管理職務的董事，他們在經濟上或者其他相關利益方面不存在影響其對公司重大事項作出獨立、公正判斷的情形。

　　獨立董事制度是英美公司法上“一元化” 治理結構的產物，是上市公司股東強化監督功能、優化公司治理結構的重要標志。美國的獨立董事制度起源于1940年。在1940年的《投資公司法》中，已有關于須有40％以上的董事會成員不得是公司“利益人”的規定，但真正的獨立董事制度的興起則源于20世紀70年代末。進入20世紀90年代以后，獨立董事制度有了更大規模的發展。雖然該制度并非完美無暇，但應該承認該制度的實施取得了巨大的成功。

　　2001年8月21日，中國證監會發布了《關于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），對獨立董事的條件、權利、義務和職責作了規定。《指導意見》的出臺標志著我國正式引入獨立董事制度。

　　在正式實行獨立董事制度的5年間，中國上市公司獨立董事制度暴露出很多問題。對于獨立董事制度是否應當被引入上市公司的爭辯一直沒有停止，積極肯定者有之，全盤否定者有之，而更多的理論界和實務界人士將討論的重點放在如何規范獨立董事制度上。在股權分置改革以前，普遍的觀點是上市公司一股獨大的情形嚴重影響了獨立董事作用的發揮，認為只有改變這種局面，獨立董事才能發揮作用。目前上市公司的股權分置改革正在如火如荼地進行，截至2006年3月13日，中國證券市場已（擬）股改公司數量已達700家，已超過兩市全部1354家A股公司的50%，市值所占比例達六成。不少人士樂觀地認為，股權分置改革后上市公司實施獨立董事制度的客觀環境將得到巨大改善。但是，股權分置改革并非一劑能治百病的神藥；理由之一，股權分置改革完成后上市公司一股獨大的局面不可能得到全面改變，除此之外，上市公司實施獨立董事制度的其他障礙仍然存在。因此，我們認為，規范上市公司獨立董事制度還有相當長的路要走。

　　股權分置改革后上市公司獨立董事制度面臨的主要障礙

　　1.獨立董事的獨立性

　　（1）獨立董事的產生方式導致其獨立性大打折扣。中國證監會在上市公司設立獨立董事的重要目的之一是希望借此解決普遍存在的“一股獨大”問題。但目前，我國上市公司獨立董事基本是由大股東或者董事會提出候選人，經股東大會以簡單多數的方式產生。在推薦、任命、續聘和罷免各個環節，無不體現大股東的意志。獨立董事成了大股東操縱下的產物，自然也就難以保持獨立性。一旦獨立董事不順從大股東或者大股東的代表——公司董事會，將會自身難保。無奈之下只能人云亦云，不能對公司真正發表獨立意見，最多是保持沉默。

　　（2）獨立董事的薪酬及其支付方式使得獨立董事難以獨立。獨立董事的薪酬標準一般由董事會制訂預案，股東大會審議通過，實際支付大多由經理層負責。經理層掌握著獨立董事薪酬的予奪大權。現實中不乏上市公司故意拖欠他們所不滿意的獨立董事的津貼，甚至連獨立董事履行職務的差旅費也長時間不予報銷，使得獨立董事如果要保持獨立性就要付出代價。

　　2.獨立董事的效用性

　　（1）獨立董事制度的法律規范尚不完善。我國規范上市公司獨立董事的法律只有新修訂的《公司法》，《公司法》第123條規定，上市公司設立獨立董事的具體辦法由國務院規定。該條規定是再原則性不過的了 .其他規范獨立董事的大多是證監會發布的規章和一些指導性文件，如《關于提高上市公司質量的意見》、《上市公司章程指引》（2006年修訂） （證監公司字[2006]38號）、《上市公司股東大會規則》（證監發[2006]21號）、《上市公司股權激勵管理辦法》（試行）、《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》（證監發[2004]118號）、《關于規范上市公司與關聯方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》、《上市公司收購管理辦法》、《上市公司治理準則》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》等等。這些文件大都是在某一個方面對獨立董事的職權進行規范，缺乏系統性，難以做到有法可依。從法律效力上看，屬于最低層次的規章，有的僅僅是指導性意見，沒有強制執行的法律效力。

　　（2）獨立董事的職責和權限尚不十分明確。由于規范獨立董事法律法規的不健全，導致獨立董事的職權不明確，缺乏可操作性。在實際工作中獨立董事的權利無法得到保障，自然也就難以發揮應有的作用。

　　（3）獨立董事任職資格尚不規范。獨立董事需要具備很好的專業水準，一般應當是某一領域內的專業人才，如財務、金融、法律、管理及任職上市公司經營領域的技術專家等，這樣他們可以利用自身的優勢為上市公司的經營管理提供建設性意見。現在很多上市公司聘請獨立董事注重的不是他們所具有的專長，而是看他們的威望和名氣，如經濟學家、兩院院士等。此外，選擇獨立董事時，還要看他們有沒有足夠的時間從事獨立董事的工作。最后，要提高獨立董事的任職資格條件，避免沒有專業勝任能力的人成為上市公司的擺設，并要將一部分不適合做獨立董事的人士明確排除在外，比如政府官員、在中介機構管理部門工作的人以及對經濟、社會有重大影響的人。全國人大常委會副委員長、著名學者成思危2006年1月7日明確表示不贊成經濟學家大量擔任獨立董事，理由是經濟學家本身不從事企業管理，難以發揮捍衛中小投資者合法權益的作用。在新華網網友對成思危論述的評論中，有一位網友的評論是這樣的：“經濟學家”不能擔任獨立董事，不能和企業有任何利益關系，否則，拿著“大股東”的薪酬，來撰寫論文、發表言論，必然為“大股東” 說話；必然對損害員工利益的行為“視而不見”，又怎么可能為員工說話？他們的經濟學怎能不成為“大股東”經濟學？怎能反映社會實際？怎能不給人一種誤導？話語雖然有點過激，但卻反映出目前上市公司確實存在的問題。一位在中介機構工作的朋友就遇到過一個情況，他所服務的上市公司的獨立董事是他們行業監管機構的領導，該上市公司的總經理告訴他說： “你們行業的領導都對我們的經營沒有提出異議，你就不要太認真了。”

　　完善上市公司獨立董事制度的建議

　　1.改變現有的獨立董事產生方式和薪酬模式

　　（1）建立獨立董事人才庫，為上市公司提供合適的獨立董事候選人。

　　（2）首次獨立董事的產生可以采取上市公司董事會或者獨立董事人才庫管理機構推薦人選，中小股東投票選舉的方法產生，推薦人選時應當有不低于一倍的差額；也可以采取由上市公司公開招聘，符合條件的人士競聘，中小股東投票選舉的方式產生，而持有上市公司5％以上股票的股東不得參與投票選舉。

　　（3）非首次選舉獨立董事采取董事會提名、委員會推薦和一定數額的中小股東聯名推薦的方式提出人選，中小股東投票選舉的方法產生。

　　（4）獨立董事的罷免程序可以參照上述規定執行。

　　（5）建立上市公司獨立董事監管機構。獨立董事的薪酬標準和支付時間由上市公司在獨立董事選舉前事先確定并予以公告；獨立董事產生后，由上市公司按照事先的承諾將獨立董事的薪酬劃轉到監管機構的賬戶，由監管機構將其支付給獨立董事或者劃轉到獨立董事指定的賬戶，并代扣代繳相應的稅款。上市公司未按照承諾支付獨立董事薪酬的，由監管機構責令改正，并根據情節予以處罰。這樣既可以保護獨立董事的利益，增強其獨立性，也可以防止稅款流失。

　　2.完善相關法律法規，明確獨立董事的職責和權限

　　社會主義市場經濟首先是法制經濟，獨立董事制度的建設也必須有法可依。鑒于新修訂的《公司法》授權獨立董事的管理辦法由國務院制定，建議國務院有關部門認真調查研究，盡快制定出切實可行的管理辦法，保證獨立董事制度建設的權威性。管理辦法應當明確獨立董事的職責、權限和相關的職業守則，對獨立董事的知情權、監督權、獨立審核權、否決權和其他特別職權作出詳細規定。

　　3.合理確定獨立董事和監事會的職能劃分，加強二者協調，促進互補

　　大多數對獨立董事制度持否定態度的人士認為，獨立董事制度的引入與我國上市公司監事會制度不相容，二者在職能上產生沖突，造成兩者職能相互削弱。

　　我們認為，獨立董事和監事會還是有明顯的區別的。監事會成員是由股東大會選舉產生的，是大股東的代表，監事會是公司專門的監督機關，一般不參與公司的經營和決策，主要代表大股東和企業職工的利益，其監督主要側重于合法性監督，從治理角度維護公司長遠利益。獨立董事所代表的是中小投資者的整體利益，其主要職能不是經營，也不是監督，而是參與企業有關的人力、組織、資本等戰略決策。合理進行職能劃分可以使獨立董事和監事會做到優勢互補，各自發揮應有的作用。比如對大股東和公司職工有利，但可能會損害公眾投資者的行為，監事會可能會視而不見，但獨立董事卻會在董事會對該事項決策時予以反對。

　　4.加強對獨立董事執行職務的保障措施

　　獨立董事履行職務存在的障礙主要有信息不對稱、沒有時間和精力、缺乏相應履行職務的程序等。解決上述問題需要從以下幾個方面著手：

　　（1） 明確上市公司需要給獨立董事提供的信息資料范圍、提供方式和時限要求，以及上市公司沒有提供或者沒有按時提供處罰措施。

　　（2） 建立獨立董事與中國證監會、證券交易所和獨立董事監管機構的雙向溝通渠道，對董事會及其他董事的違規行為，獨立董事有權向上述監督管理部門報告。獨立董事未盡報告義務的，由證券監督管理部門予以處罰，并對由此給上市公司和股東造成的損失承擔責任。

　　（3） 上市公司必須為獨立董事有效履行職權提供必要的條件，包括行使職權所需要的經費。上市公司應當為每位獨立董事指定一名聯系人，負責獨立董事參加董事會會議及其他履行職務時相應的服務工作。

　　（4） 對一個人同時擔任多家上市公司獨立董事作出限制。目前證監會的規定是每位人士最多兼任5家上市公司的獨立董事。我們對一些上市公司的獨立董事進行了調查，發現很多擔任3家以上上市公司獨立董事的人士都遇到過沒有時間參加公司董事會會議的情況，有的出現兩家上市公司同時召開董事會會議，獨立董事分身無術，不得不缺席其中一家的董事會會議。為保證獨立董事有足夠的時間和精力有效履行職責，一個人最多同時在3家上市公司擔任獨立董事比較合適。獨立董事在上市公司實際履行職務的情況由上市公司負責定期向獨立董事監管機構備案。獨立董事未能有效履行職務的，由上市公司董事會提請股東大會予以更換或者由獨立董事監管機構責令上市公司予以撤換。未能有效履行職務的獨立董事，其薪酬相應扣減。

　　（5） 提高獨立董事在公司董事會中的人員比例，該比例應該在1/2以上。獨立董事比例過小也是目前獨立董事難以有所作為的原因之一。

　　5.加大對獨立董事不履行職務和違規的監管和處罰

　　職責、權限、收益三者的對等是促進獨立董事有效行使職能的良好機制，因此在保障獨立董事行使職權的同時，也要加強對獨立董事的監管。對不能有效履行職務、甚至違規操作的獨立董事進行處罰，包括承擔行政責任、民事責任和刑事責任，并載入個人誠信檔案。防止出現獨立董事成為花瓶董事（Ornamental Director）、冷感董事（Indifferent Director）甚至同謀董事（Accessary Director）。

　　獨立董事制度已經隨著新修訂的《中華人民共和國公司法》的頒布而正式在上市公司得到確立，因此再討論是否應當建立上市公司獨立董事制度似乎也就沒有了太多的意義。重要的是如何將這樣一個制度融入我國社會主義市場經濟并同上市公司發展的實際情況結合起來，促進我國資本市場的規范運作和經濟的快速發展。這是擺在我們面前需要長期面對和解決的問題。

　　（龔興隆  中國人民大學財政金融學院兼職教授，管理學博士，注冊會計師；

　　楊明偉  招金礦業股份有限公司審計部經理，律師，注冊會計師）