【摘要】目前，我國的公司治理研究往往忽視了債權人在公司治理中的作用。事實上，由于環境的變化和理論的演進，債權人參與公司治理的角色正在發生實質性的變化，債權人不可避免地參與了公司治理，而且越來越成為未來公司治理結構的核心。本文從債權人視角出發研究公司治理問題，分析了債權人在公司治理中的地位、作用及現狀，提出了幾點對策。

　　【關鍵詞】公司治理結構；債權人；相機治理

　　一、公司治理的內涵

　　公司治理有狹義和廣義兩方面的理解。狹義的公司治理是指股東對經營者的一種監督與制衡機制，即通過一種制度安排來合理地配置所有者與經營者之間的權利與責任關系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化，防止經營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東大會、董事會、監事會及管理層所構成的公司治理結構來進行內部治理。廣義的公司治理則不局限于股東對經營者的制衡，而是涉及到廣泛的利害相關者，包括股東、債權人、供應商、雇員、政府和社區等與公司有利害關系的集團。公司治理是通過一整套包括正式或非正式的、內部的或外部的制度或機制來協調公司與所有利害相關者之間的利益關系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面的利益。較早的有關公司治理的論著以及現實公司治理的實踐大多只涉及股東、董事會及經理層面，認為這是問題的核心，只要正確處理了股東、董事會、經理之間的關系，公司治理結構就會得到優化，各參與者的利益就可得到保護。最近的研究表明，討論公司治理問題以“所有權”為起點，并假定從一定的權利和索取權出發是不全面的，“股東就是所有者”的觀點是一個誤導，這些權利、索取權和責任應該被分解到所有的公司參與者身上。平衡公司參與者的利益成了全球公司治理發展的共同趨勢。

　　20世紀70年代后，以國外學者布萊爾（Blair）為代表的經濟學家提出了利益相關者理論，認為公司治理的目標不應局限于股東利益最大化，公司的發展離不開各種利益相關者，利益相關者是指已經為公司貢獻了關系專用性資產的人或集團。關系專用性資產是指其價值依賴于公司價值的那部分資產，這部分資產一旦改作他用，其價值就會降低，因此，投入公司的這部分資產是處于風險狀態的。為激勵專用性資產進入公司，需要給予其投入者一定的監控權，以保障其自身的利益。并不是只有股東投入的股本才是專用性資產，債權人、雇員甚至是消費者和供應商投入的資產都可能是關系專用性的。由于這些利益相關者對公司的績效都做出了貢獻，那么公司理所當然要為利益相關者服務，一部分利益相關者通過直接介入公司的決策機構，參與公司的戰略制定，以此來保障自身的利益，股東僅僅是其中之一。利益相關者理論為債權人參與公司治理提供了理論上的支撐。

　　二、債權人在公司治理中的地位與作用分析

　　（一）債權人在公司治理中的地位：理論探析

　　關于債權人在公司治理中的地位，理論上的經典討論有兩條路徑：一條路徑由Fama等人在 20世紀80年代提出。Fama不僅注意到債權人權益保護是公司治理的應有之義，而且創造性地發現：從理論上講，公司的債權人與人們尋常理解的債權人群體有不一致的地方。主要表現為：像供應商和客戶這樣的利害關系人，他們與公司之間實際上也建立了一種非標準化的債的關系。這個天才的想法把企業理論和組織行為理論向前大大推進了一步，使人們可以在理論上把公司利害關系人簡單地劃分成固定清償權益主體和剩余索取權益主體兩類。其中，固定清償權益主體就是人們平常所說的與公司有著債的關系的主體。沿著這樣一條路徑，人們立即能夠發現，公司治理結構中關于債權人保護的機制安排得是否完善，直接影響到債權人的行為選擇。另一條路徑由Jensen 和Mecking，以及Myers 在更早一些時候提出。他們的研究分別指出，債權人的存在使得公司股東享有資產轉移和信息方面的便利，占據了優勢地位的股東有條件損害債權人的權益。需要注意的是：雖然這些討論并沒有考慮法律的作用，但我們還是可以看出，保護債權人這個議題從一開始就是公司內部治理的題中之義。債權人在公司治理中的地位，在公司發生財務危機甚至破產清償的時候，得到了夸張性的凸顯。因為在這兩種情形下，債權人不僅能夠監督公司的經營，甚至直接獲得了公司控制權。

　　（二）債權人在公司治理中的作用機制

　　1.負債本身的激勵約束機制。一方面，經理的剩余索取權隨舉債的增加而增加，這就激發了經理的內在積極性，使經理利益與股東利益趨于一致，而且負債還可以減少經理用于享受個人私利的自由現金（Jensen Mecking，1976）；另一方面，負債的還本付息壓力，可以減少可支配的自由現金流量，從而抑制那些有利于營造經理帝國卻不利于企業價值增長的過度投資。

　　2. 相機治理和破產程序。相機治理 （Contingent Control）即控制權的轉移，是指當企業無力償債時，剩余控制權和剩余索取權便由股東轉移給債權人。這時，債權人的控制是通過受法律保護的破產程序進行的，包括兩種處理方式：（1）清算，即把企業的資產拆開賣掉，收益按債權的優先序列分配。清算有自愿和強制兩種情況。清算的結果是經營者沒有了飯碗。（2）重組，即由股東、債權人和經營者商量后提出方案，如果重組的價值大于清算的價值，破產企業可能被重組。企業重組涉及減免債務本金和利息、債轉股、延長償還期、注入新資金等，也可能涉及更換經營者。因而在“破產威脅”下，債務成為一種擔保機制，對經理形成了“硬約束”。

　　3. 銀行監控。大債權人——銀行在公司治理中有著獨特的作用。其一，銀行與公司有獨特的關系——擁有公司充分的信息。其二，銀行相對于其他治理主體更完善和強大。銀行無論在人員、資金、設施、知識等方面具有強大優勢，使其具備監控公司的能力。其三，銀行能夠對公司進行全程監控：事前監控——信貸導向機制，在借貸關系中，銀行具有較為主動的選擇權力，為保障信貸資金的合理配置和使用效益，銀行對企業的借款申請、資金用途及其資格進行嚴格的貸前審查，這意味著銀行具有一種篩選機制（Screen Device）；事中監控——常規監督機制，即通過派駐人員、建立信息傳導機制了解和掌握公司的經營狀況，及時發現道德風險問題并促其整改；事后監控——破產程序的實施，通過控制權的轉移，對企業實行緊急救助，保障債務償還并對不合格的管理層進行懲罰。

　　三、我國債權人參與公司治理的現狀分析

　　中國資本市場發展的時間較短，企業資金主要來源于銀行體系。據中國人民銀行金融研究所的一項研究報告資料顯示，在其抽樣調查的41家國有大中型企業和29家國有小型企業中，平均資產負債率為71.1％。在總負債中，銀行借款占 74.4％。因此，本文主要以銀行債權人為例來說明問題。

　　總體上講，銀行與其他債權人相比，銀行具有介入債務公司治理的優越性。銀行與企業聯系廣泛，獲取信息的成本較低；銀行作為金融中介，可以通過投資組合的多樣化減少銀行經營的總風險，而單個債權人無法做到；銀行還有規模經濟優勢，采用高設備處理大量業務，擁有一大批各種專業性人才，具有優勢和現實能力參與債務公司的治理。這些均使銀行的外部約束力日益得到加強。但是，從現實情況來看，作為公司治理重要力量的銀行仍然沒有發揮其應有的作用，企業逃廢債事件時有發生。銀行債務治理軟約束主要表現在以下四個方面：

　　（一）銀行貸款發放的獨立性仍然不強

　　在貸款發放上銀行仍然受到方方面面不同程度的干預，導致銀企關系扭曲。在企業對銀行形成強依賴的同時，專業銀行并沒有對企業形成有效的約束，比如，企業大量拖欠銀行貸款。它們之間的債權債務關系經常遭到破壞，很難形成真正嚴格意義上的債權債務關系，而只能是一種虛擬的債權債務關系，無法起到約束經營者行為進而增進企業效益的作用。由此造成的后果是：既不能建立合理的企業融資結構而提高效率，又不能形成有效的公司治理結構。

　　（二）在公司董事會、監事會中缺乏代表

　　盡管銀行是企業的主要債權人，上市公司通常卻并不邀請銀行代表出席年度股東代表大會；在上市公司董事會和監事會中一般缺乏銀行的代表，在董事會作出重大決策時一般都沒有銀行代表的列席。

　　（三）債權人的利益得不到有效保護

　　盡管事前的借款契約中有種種保護性條款，但資金一旦到了債務人手里，債權人便失去了控制，由于債權人治理權后置，通常情況下債權人無法參與企業經營決策，這就為債務人損害債權人利益提供了便利條件。甚至，當國有企業貸款到期不能還本付息，債權銀行提出訴訟時，地方政府往往出于安定團結的考慮，要求法院不予受理，即使法院作出有利于債權銀行的判決，也得不到有力的執行。特別是在許多國有企業破產案中，政府剝奪了銀行作為貸款抵押品的土地使用權，優先安置員工和發放養老金，銀行的債權人利益得不到保障。

　　四、債權人參與公司治理的對策

　　（一）大力發展企業債券市場，建立真正的債權債務關系

　　國有銀行與國家控股上市公司之間的債權債務關系的虛擬性，使銀行信貸對企業無法形成硬約束。然而，如果通過發行企業債券，企業面對的是廣大的債券投資者（大多數為居民），這種債務對企業來說是必須歸還的（欠老百姓的錢是無法賴賬的），否則企業經營者就會面臨巨大的社會壓力和經濟壓力。因此，發行企業債券將形成一種“硬約束”的真正的債權債務關系。目前，我國企業債券市場發展滯后，計劃控制色彩濃厚。大力發展企業債券市場，應該使企業債券的發行盡快由指標分配制向市場化的發行方式過渡；建立起充滿競爭、交易活躍的統一的債券市場體系；健全相關的法律法規，培育債券評級等中介機構并引導其規范運作。

　　（二）加強法制建設，提高金融中介機構參與公司治理的積極性

　　1.在法律上保證債權人以外部董事的身份進入公司董事會，設立債權人董事，參與公司治理。在我國，對經營尚佳的企業，銀行可充分發揮其間接信息生產者的職能，對企業的重大經營決策提出建議，并爭取在這些企業實施股份制改造和建立健全治理結構的過程中，以外部董事的身份進入董事會，強化企業的內部監督機制，對企業日常活動享有知情權，與企業建立主動的債權債務關系。通過有效溝通和共同決策，最大程度地保證債權安全。同時，債權的安全也將提高企業的融資作用，為企業構筑一個良好的發展空間，有利于規避企業的經營風險，推動企業長期發展。

　　2.加強債權人在企業破產上的權利，限制政府和債務企業在破產程序中的權利，增加債權人的權利，允許債權人參加清算組等。建立破產財產追索制度，也即“揭開公司的面紗制度”。 2006年我國修訂的《公司法》確立了公司法人人格否認原則，其目的就是為了阻止公司法人獨立人格的濫用和保護公司債權人的利益及社會公共利益，否認公司股東的有限責任。此外，新《公司法》還規定，對逃避債務、嚴重損害公司債權人利益的股東，公司債權人可以追究股東的連帶責任。隨著新公司法的實施，債權人將更多地參與到公司的治理之中，這必將促進公司的良性發展。

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