2006-06-30 14:45 來源：
海外投資保險與保證制度在減少海外投資風險和有效保護資本輸出國海外投資的安全和利益方面具有特殊的功效，世界上許多國家紛紛建立了這種制度，以促進和保護本國的海外投資。隨著我國海外直接投資的迅猛發展，如何借鑒發達國家的經驗，建立符合中國國情的海外投資保險與保證制度，已成為亟待研究的重要問題。
一、當代海外投資保險與保證制度的特點及借鑒
海外投資保險制度是資本輸出國為了保護本國海外投資，消除本國國民海外投資的政治風險而建立的一種保護制度。在國際條文中，多數國家都用“海外投資保證”一詞來代替“海外投資保險”，但從法律嚴格意義上講，現在各國實行的投資保證實質上就是投資保險。兩者之間既有聯系又有區別，“投資保證”一般對所受損失進行全部補償，而“投資保險”只按投資的一定比例并基于一定條件進行補償；投資保證的范圍包括商業風險在內，而投資保險則不包括商業風險。但從內在聯系上講，兩者是一致的，都是國家為保護和促進本國海外投資而建立的一種保障制度。
（一）海外投資保險制度
二戰后，世界資本輸出國先后建立了本國的海外投資保險制度。由于各國立法不同，各國有關海外投資保險制度的法律規定也不盡相同。
從國際法關系看，海外投資保險制度主要有美國和日本兩種類型。
美國是世界上最早在海外實行保險制度的國家。1948年4月，美國根據《對外援助法》制定了《經濟合作法》，并設立“經濟合作署”，管理援外事務即海外投資，開始實行海外投資保險制度。1969年，美國再次修訂《對外援助法》，同時設立“海外私人投資公司”，直屬國務院領導，成為美國海外投資保險與保證的專門機構。由于這種保險制度以資本輸入國與美國訂有雙邊投資保證協定為條件，故也將美國類型稱為雙邊的海外投資保險制度。由于此項制度行之有效地保護了資本輸出國海外投資的安全與利益，日本、德國、法國、挪威、加拿大、瑞士、英國等也效仿美國，先后建立了本國的海外投資保險制度。
日本的海外保險制度始源于1956年，是在日本輸出信用保險制的基礎上形成的。根據日本1956年《輸出保險法》的規定，日本海外投資保險原為“海外投資原本保險”和“海外投資利潤保險”兩種制度。為了進一步充實投資保險制度的內容，日本政府于1970年5月對這兩種制度實行了一元化，其基本特點是采取單邊保險制度，即不以與東道國訂立雙邊投資保護協定為法定前提，日本自然人、法人在國外的投資都可以申請保險。
從立法體制來看，圍繞海外投資保險法律關系主體的規定，有兩種立法體制：第一種立法體制是以美國和日本為代表的立法體制，其特點是集海外投資保險審查批準機構與海外投資保險業務經營機構于一體的海外投資保險機構。該保險機構既是審批機構，又是經營機構；但審批機構與經營機構同為保險機構中的兩個不同部門。第二種立法體制是以德國海外投資保險法律關系為代表。其特點是海外投資保險機構的設置采用分離制，即審批機構和經營機構分別建制。審批機構為海外投資保險的管理機構（一般為國家機關）；而經營機構則是執行審批機構準予保險的決定，具體經營海外投資保險業務的機構。
上述各種類型的海外投資保險制度雖各不相同，但就其本質而言，均具有以下共同特征：
1.海外投資保險制度是一國政府以國家財政作為理賠的后盾，并以國家名義向東道國行使代位求償權的一種官方保險制度。它具有明顯的國家性質，即承擔保險責任的主體基本上是國家或國家指定的機構。
2.海外投資保險制度是一國實施其國際戰略目標的工具和手段，而有別于一般保險公司的盈利性的商業目的。例如，美國海外投資保險制度是美國戰后實施復興歐洲經濟的馬歇爾計劃的產物，其中隱含著馬歇爾計劃所要達到的美國主宰、領導世界的國際戰略目標。
3.海外投資保險承保條件都要求必須是“合格的投資”、“合格的投資者”以及“合格的東道國”。其中，對于合格的投資者盡管各國海外投資保險法的具體標準不盡一致，但都要求擔保的投資者必須是真正的法人代表。美國承保海外投資風險的是“海外私人投資公司”，其主要職責是主管美國私人海外投資保險及保證業務，私人投資是海外投資保險人的主體。
4.海外投資保險的承保范圍一般限于政治風險范圍，包括外匯險、征用險和戰亂險等。保險費的數額依承保行業、險別及范圍而不同，有的國家還依投資的東道國類別以及投保、投資的規模而異。至于保險金在保險事故發生后，保險公司一般承擔被保險人損失的大部分（約90％），另一部分則由投保人承擔（約l0％）。
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為了促進國內企業尤其是中小企業向海外投資，當代發達國家在建立海外投資保險制度的基礎上，不斷完善投資信用保證制度。在這一方面，日本信用保證制度具有典型的代表性及其借鑒意義。
日本信用保證制度是專為支持中小企業的發展而建立的。目前日本中小企業占企業總數約99％，錄用職工約占80％，廣大中小企業在海內外投資中發揮重要的作用。但眾多中小企業的經營環境、金融環境并不寬松，主要表現在資金籌措有困難。為解決這一難題，僅靠民間金融機構是不夠的，必須由政府制定和實施有關政策加以扶持。為此，日本早在1950年頒布了《中小企業信用保險》，規定由政府行使國家特別會計職能，以直接保險來彌補金融機構對中小企業融資的風險。1953年又頒布《信用保證協會法》，規定信用保證協會屬于特種法人性質的公共機構。1958年由政府出資170億日元設立了“中小企業信用保險公庫”，該公庫對信用保證協會的債務保證進行再保險，即信用保證協會一旦向中小企業者作出保證承諾，即金融機構已發放相應貸款，原則上自動由該公庫進行保險。由此而形成“保證加保險制度”。信用保證機構將保費收入的40％作保險費用交信用保險公庫，當發生“代位償還”后，協會通知信用保證公庫，公庫需將代位償還金額的70％—80％作為保險金支付給協會。
以日本為代表的信用保證制度一般包括三個方面：其一，由政府設立專門機構向中小企業提供貸款的政策性金融機構（如中小企業金融公庫、國民金融公庫等）；其二，地方財政部門為增強當地中小企業素質而設立的資金協助制度；其三，建立與信用保證相配套的信用保證保險制度。
日本中小企業信用保證制度實施的主要機構是保用保證協會和中小企業信用保險公庫。中小企業信用保證協會是政府支持的，專門為中小企業提供擔保的信用機構，它的主要任務是：其一，為有經營能力和發展潛力但找不到經濟擔保的中小企業提供擔保；其二，當企業經營虧損無力償還貸款時，代替企業償還債務，以保證商業銀行的穩定經營。另一機構是信用保險公庫，它由政府出資設立。信用保險公庫除出資支持信用保證協會開展工作外，還以保險的性質補償信用保證協會的損失，以保證其經營的穩定性、盈利性。
二、構建我國海外投資保險與保證制度
改革開放以來，我國海外直接投資發展較快。據官方統計，目前中國對外直接投資金額累計達50多億美元，擁有境外投資企業5500多家，遍及世界上130多個國家和地區。其中對發展中國家投資占40％左右，對發達國家占20％左右。一般而言，在發展中國家海外投資政治風險因素較多，尤其是對動蕩地區的海外企業來說，如何避免東道國政策調整或經濟、社會振蕩招致的大量損失是極其復雜而重要的問題。我國在海外動蕩地區投資活動中，一旦東道國出現較大的政治風險，往往會給我方海外投資者造成嚴重的經濟損失，使他們的生產和經營活動難以正常進行，或在政策和法律方面受到歧視，甚至整個企業資產被征用或沒收。在目前復雜的國際環境中，為切實保護我國投資者的利益，促進海外投資發展，構建我國海外投資保險與保證制度已提到重要的議事日程。
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海外投資保險與保證制度在發達的資本輸出國經過半個世紀的發展已相當完備。我國在立足于本國國情的情況下，有必要對其行之有效的經驗充分加以借鑒和吸收。從發展趨勢看，加入WTO后，我國海外投資保險與保證制度應逐步與國際規范接軌。為此，我國海外投資保險與保證制度的立法應體現以下原則：
1.國家應成為海外投資保險與保證制度法律關系的主體。我國1995年6月通過的《保險法》，只是在現有的保險公司的基礎上調整商業保險關系的基本法律，并未體現國家身份所特有的權威保險。因此，有必要建立一個以國家為主體的、統一的海外投資機構，主管海外投資的各方面工作，如負責制定中長期海外投資發展的戰略目標與戰略規劃，制定海外投資的方針政策，在宏觀上統一管理與協調全國各行業的海外投資活動，主管海外投資的審批等。在機構設置上，目前可仿照德國的模式，即采用審批機構與金融機構分離制。這種分離建制有助于審批機構和保險業務機構各自發揮其職能，各盡所長。在條件成熟時，逐漸將兩個機構融為一體，即成立直屬國務院領導的中國海外投資公司。它將協助實施政府對外投資政策，并集海外投資審批、保證以及鼓勵政策等各方面職能于一體，既體現政府的權威保險，又具有獨立的法人資格。
2.私人投資應成為海外投資的主要承保對象。從投資結構上看，目前我國國有資產在海外投資中所占的比重過高，而私人投資所占的比重過低。因此，在政策導向上，我國應積極鼓勵私人資本向海外投資，而國有資本在海外投資中的大多數領域（尤其是競爭性行業）應逐步退出。發達國家海外投資保險制度中的“合格的投資者”主要指私人資本（包括本國的自然人、法人）。用國家財政資金為國有資產保險顯然沒有意義。美國設立“海外私人投資公司”實質上是為美國私人海外投資保險和保證的專門機構。
長期以來，我國到境外投資僅限于經國家工商行政管理部門登記注冊有明確的經營范圍并有一定的資金和經營規模、經審批同意的企業，而“個人”一直不被允許從事國際經濟活動。隨著我國經濟體制改革的深化和對外開放的進一步開展，擁有私人資本的“個人”不僅應成為合格的投資者，而且應成為我國海外投資的主流。對于以國有資產作為投資主體的所謂企業法人或其他經濟組織，則應嚴格審查。從法律條文上看，具有中國國籍的法人是指依中國法律設立的在中國境內的企業法人（包括國有公司、集體公司、私人公司和混合公司等），但由于我國相當一部分國有公司和集體公司中的法人代表不具有真正意義上的法人代表的地位，因此從嚴格意義上講，這些公司不屬于“合格的投資者”。
3.海外投資保險制度應與中小企業信用保證制度相結合。為了加快我國跨國經營的步伐，不僅應充分發揮中央和地方形成的一批具有強大競爭力的大型外貿、生產、經營型跨國公司和跨國企業集團的“旗艦”作用，而且應積極推動有條件的中小企業直接進入國際市場參與競爭。我國不少中小企業在名牌優勢產品、生產技術尤其在中國的傳統技術和產品方面擁有優勢，可以在國際市場上大顯身手�！叭耸馈焙螅覈鴮⒂性絹碓蕉嗟闹行∑髽I直接參與國際競爭，政府在發展大型跨國企業的同時，應積極扶植中小企業進入國際市場。中小企業信用保證制度是政府為幫助中小企業解決籌措資金的困難而建立的制度，它具有海外投資保險制度無法取代的功能。
4.利用國際雙邊和多邊投資條約保護與海外投資保險制度相結合。目前，我國已與65個國家和地區簽訂了促進和保護投資的協定。這些雙邊條約為我國向締約國境內的直接投資提供了有力的法律保護。在多邊投資條約方面，《建立多邊投資擔保機構公約》是該領域最重要、影響最大的條約，其簽字國達147個，其宗旨是為會員國之間的海外私人投資提供擔保，對發展中國家境內的私人投資的政治風險承保。我國于1988年4月28日簽署了這個條約，從而在某種程度上防止了政治風險的損害，提高了海外投資的安全性。在當前世界投資日趨自由化的背景下，作為最大的發展中國家，完全可以充分利用上述雙邊條約和多邊條約以保護和促進海外投資事業的發展。
然而，僅僅依靠國際公約的保護顯然是不夠的。如果沒有海外投資保險機構，在發生政治風險的情況下，往往使東道國與投資者之間的爭議上升為政府與政府之間的對抗，不利于我國國際關系的改善。同時，盡管條約對海外投資者提供保護有一定的效力，但國家承擔條約的義務也是有限的。例如，就外匯風險而言，外匯管制、貨幣貶值是一國的貨幣主權，不構成國際法上的不法行為，在雙邊條約中一般都對此作出靈活的安排。此外，現實中就每一項海外投資向多邊投資擔保機構投保也存在諸多不便。因此，既要充分利用雙邊投資條約和多邊投資擔保機構公約的保護作用，又要與我國海外投資保險制度緊密結合，從而建立起完善的海外投資保護法律體系。
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1.海外投資保險機構
當代海外投資保險機構的設置有兩種立法模式：第一種是分離制，即分別設立審批機構和經營機構（以法國、德國為代表）；第二種是同一制，即統一由單一的海外投資保險機構行使審批和經營職能（以美國為代表）。我國現有的保險公司僅是普通的民間公司。為能充分體現海外投資保險所具有的國家的權威性，近期我國海外投資保險機構的設置宜采用分離制。具體由外經貿部主管（財政部、外交部、國有資產管理局參加），負責審批業務；保險業務則由中國人民保險公司具體承辦。待條件成熟后，逐步過渡到同一制，即成立隸屬國務院直接領導的中國海外投資保險公司，該專門投資保險機構可以避免或減少審批決策與業務經營相分離所產生的弊端。
2.被保險人（即合格投資者）
目前各國所規定的“合格投資者”范圍都比較廣泛，一般包括本國的自然人、法人及社團。我國海外投資保險制度中的“合格投資者”應參照國外的作法，但應區分以下兩種類型：
�。�1）具有中國國籍的自然人（包括海外華僑、海外產業繼承者、港澳以及臺灣自然人在內）。我國法律條文不僅應允許中國大陸公民成為合格投資者，而且應積極予以鼓勵。該類合格投資者在審批程序上應該簡化，可考慮下放給保險公司直接審查辦理。
�。�2）具有中國國籍的法人或其他經濟組織。擁有我國國有資產的企業和公司的法人概念與國外的法人有本質的區別，因此對這類投資者的合格性應經專門的投資保險審批機構嚴格審查。尤其是對于尚未真正建立現代企業制度的企業，利用其國有資產向海外投資；資產所有權風險較大，容易造成國有資產流失，未經嚴格審查不能確認其為合格投資者。
與“合格投資者”相聯系的是“合格投資”，它包括兩方面內容：一是投資項目合格，二是投資形式合格。合格投資經審查后應區分為兩種類型：一類是享受優惠政策的合格投資；另一類是一般性的合格投資。例如，符合我國中長期海外投資發展戰略目標的重點項目，對于開拓國際市場、引進先進技術或利用外國資源有特殊意義的投資項目，有利于返回國際高新尖技術產品的投資和對于出口創匯具有重要作用的項目等，可列入政策優惠項目范圍。為鼓勵我國海外私人投資的發展，對于私人投資符合基本條件者建議也可列入享受優惠政策范圍。
對投資項目所給予的最高保險金額一般可參照其他國家的規定，以總投資的80％—90％為宜，另有10％—20％投資額的風險由投資者承擔。具體額度可劃為若干檔次。凡屬于享受優惠政策的投資項目，投資者可承擔較低的投資額風險（10％），而一般類型的合格投資者承擔的投資額風險比例應相對較高（15％—20％）。
3.信用保證與補償
我國應借鑒國外經驗（尤其是日本的經驗），建立為中小企業服務的經濟擔保機構。從長遠看，擔保機構應由現在的企業主管部門逐步過渡到與被擔保單位在利益上脫節、行政上脫鉤的獨立的經濟實體。信用擔保機構向企業每年收一次擔保費用，根據擔保金額的不同確定收費標準，總的原則是擔保金額越大，費率越高。其費率高于一般保險費率，因為這種風險很大。關于信用保證基金的來源，建議政府出一部分，受益企業收集一部分，作為開辦費，以后由信用保證機構從其收益中不斷補充壯大。
4.承保的險別
我國海外投資保險制度主要承擔與海外投資有關的國家風險，如戰亂風險、征用險、貨幣匯兌風險、政府違約風險、恐怖主義風險、營業中斷風險、延遲支付或停止支付風險以及貨幣貶值風險等。
信用保證制度除承擔上述風險外，還在一定范圍內承擔中小企業的商業風險。
5.保險及擔保代位權
保險人向投保人支付保險金后，即代位取得有關投資的一些權利（包括有關資產的所有權、債權、索補權等），據此向東道國索賠。我國實行的是單邊投資保險制度，但在與國外簽訂投資保護協定時，應充分利用雙邊投資條約和多邊投資擔保公約等，盡力在協定中規定代位權。
在為中小企業提供信用擔保時，一旦遇到企業無力還款，企業即向銀行和信用擔保機構提出代償要求，商業銀行與信用保證機構對企業進行檢查和審查，確認無力償還時，由信用保證機構全額代償。這時對企業債務的追索權已由銀行轉至信用保證機構，信用保證機構按其規定程序進行補償。
其他相關內容，如保險期限、投資保險費的計算、投保手續、申請程序、共同保險和保險分擔、賠償支付的具體辦法，以及保險與保證爭議的解決等，在我國海外投資保險與保證的立法中，也應作出明確具體的規定，使我國的海外投資保險與保證制度日趨完善。
