近年來，我國的風險投資業已取得較成功的發展，并已進人一個新發展階段。但是由于缺少風險投資的實踐經驗，在其發展過程中，明顯存在著法律環境，支持力差的狀態，抑制了風險投資的有效性。對我國風險投資法律環境問題進行分析，將有益于促進風險投資的發展。

　　一、風險投資運作的法律環境的缺陷

　　從我國現有風險投資運作的實踐來看，促進風險投資發展的法律制度建設明顯滯后。現行法律環境與風險投資實踐的矛盾與沖突主要表現在如下方面：

　　（－）有限合伙人制的法律認可問題。從風險投資企業組織形式來看，存在著公司制，有限合伙人制和信托基金制。根據國際風險投資運作經驗，在這三種法律組織形式中，有限合伙人制是最適合風險投資公司的普遍有效的組織形式。在有限合伙人制下，合伙人提供大約1％的投資并對企業經營承擔無限責任。而有限合伙人的責任則被限定在其所承諾的出資額上。由于我國經濟法律的滯后，現行的＜＜合伙企業法＞＞僅適用于以自然人為合伙人的企業，沒有明確規定法人和其他組織可以作為合伙人。該法規定所有合伙人均需承擔無限連帶責任，沒有有限合伙的規定，這不僅使風險投資公司無法選擇有效的組織形式，也不符合激勵一約束機制運作原理，不利于保護投資者利益，以吸引個人資金進入風險投資。因此，從立法上亟需解決的問題是：對《公司法》《合伙企業法》等相關法律進行修改，對有限合伙人給以法律上的認可，并對經理人有效激勵機制的建立制定相關的法律依據。

　　（二）公司設立方面的實收資本制度已不能適應風險資本的運作。國外風險投資實行承諾制是根據當初的約定對某個項目承諾投資多少，到了決定投資時才投出相應的資金。這種規定對基金管理人壓力較小，因為未投資前資金并未在他手里，資本金的增值是原股東的事，基金管理者沒有額外的壓力，由此使他對項目的階段性投資管理可以按專業化的方式運作。我國的風險投資公司采用實收資本金注冊制，經理人在項目來選好以前必須承擔已到位資金的增值壓力，這樣既加大了選擇項目的難度，又增加了未投出資金的風險。

　　（三）有關投資的現行法律極大地抑制了風險投資的運用。《公司法》第十二條規定：“公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司的凈資產的50％”。在風險投資有關的行業管理辦法尚未出臺之前，受《公司法》的約定，這一條限制了風險投資公司對外投資的額度，由此使風險投資的運用受到了規模的限制。

　　（四）資本放大與投資限制方面的。規定與風險投資融資行為的非對稱性。目前在中國，新的機構投資人不能明確進入風險投資市場；風險投資管理公司不能繼續放大管理職能，擴大管理更多的項目或基金，使其在獲得第一步資金后不能把資本變現或放大，不能獲得更多資本的跟進，致使風險投資公司資本擴張與發展受到限制。

　　（五）基本的行業法律、法規滯后。行業立法的基本職能是規制風險投資市場準入與運行機制，協調基本法和行業性法律法規之間的非對稱性條款。目前“投資基金法”、“創業投資公司管理暫行規定”等涉及風險投資行業發展的有關法律法規，急需政府加快立法與出臺步伐。

　　（六）風險資本來源受限于保險公司的政策限制，無法成為風險投資的投資主體。中國《保險法》104條規定：“保險公司的資金運用必須穩鍵，遵循安全性原則，并保持資產的保值增值。保險公司的資金運用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務院規定的基他資金運用形式。保險公司資金不得用于設立證券經營機構和向企業投資。”可見，中國保險法對于保險資金投資范圍的嚴格限制，使其難以進入風險投資領域。

　　（七）涉及風險投資行業技術管理的法規不健全，可操作性差。技術管理的法規一般涉及專利、商標、著作權、商業秘密等的保護；軟件管理、科技成果轉化等條例的實施；《技術合同法》《反不正當競爭法》等的制定。我國現有的這類法規內容有些已顯陳舊和滯后。并存在法條粗糙，可操作性差的問題。

　　二、健全的風險投資法律要素體系

　　風險投資作為一種帶有金融運作特點的特殊投資行為，對法律環境具有很高的要求。從各國發展的實踐經驗來看，風險投資發展所涉及的法律要素體系主要表現在以下幾個方面：

　　（－）基本法制度。各種行業的經濟行為都要受到一國基本經濟法律制度的約束，我國基本的經濟法律就是《公司法》。它涉及到國民經濟活動主體的各個方面，同樣也涉及到風險投資的行為活動。在投資過程中，以風險投資家為主的資金管理者作為普通合伙人，對所管理的資金進行運作。而這些風險投資公司往往采取有限合伙人制，從公司的組織形式，到法人治理結構和行為能力，《公司法》都應做出明確、具體的規定。我國《公司法》的進一步完善及與國際化接軌，是保障風險投資業及其他行業健康發展的前提條件。

　　（二）行業法律制度。風險投資作為一個行業，除了受《公司法》這一基本法律制度規范外，還同時要有相關的行業性法律制度保障。行業性法律法規主要是為風險投資的具體運作提供法律依據。其作用主要體現在兩方面：一方面是行為約束作用，通過制定行業規則，使介入主體能按照各自的行業規則公平競爭；另一方面是行為保障與促進作用，法律法規的制定與應用的目的是為了推動第一行業的發展，并與政府在特定時期為大力發展該行業而制定的政策相適應和配套，這種政府和法規的傾 向性也就比較明顯。

　　涉及風險投資行業發展的法律制度主要包括如下幾個方面：

　　（1）基本的行業法律法規及政策。主要規范本行業發展的基本體制架構和運行規則。如美國在《1940年投資公司法》基礎上制定的《小企業投資法案》，德國政府9O年代統一后實行的《德國金融市場促進法》，中國臺灣地區頒布的《創業投資事業管理規則》等。

　　（2）知識產權保護的法律。法規。這類法律法規是風險投資業賴以發展的前提。主要有《專利法民著作權法》《商業機密保護條例》《計算機軟件登記條例》《反不正當競爭法》《高科技工業園區法用科技成果轉化法》等。

　　（3）稅收優惠的法律制度。國際經驗表明，幾乎各國在發展風險投資時都是采取了稅收優惠的法規和政策，它是推動風險投資發展行之有效的做法。

　　（4）風險投資保險的法律制度。風險投資具有高風險性，如何把風險降低到盡可能小的限度是投資者最為關心的。用保險的方法則可以降低投資風險，這在國外已有成功的經驗。風險投資保險是風險投資公司向保險公司提出申請，經保險公司同意，向保險公司繳納保險金，如果投資項目失敗，保險公司就償還項目投資損失的一部分。由于保險制度具有降低投資風險，分擔投資損失的功能，這將有利于吸引社會資本向高新技術企業流動。

　　（5）政府擔保的法律制度。政府擔保往往被稱為風險投資發展的“放大器”，政府通過少量的資金帶動大量民間資本投向風險投資行業，對于風險資本的形成具有很好的放大效應。各國的經驗表明，這種放大效應的倍數一般在10.15倍之間。

　　風險投資所涉及的法律要素具有廣泛性，其法律規范散見于各種法律條文之中，并力求突出行業性的管理與政策的指導作用，因此規范風險投資行為不能僅靠一、二個專門法律、法規，而是要通過建立一個完整的法律體系來調整風險投資所產生的各種關系。

　　三、完善我國風險投資法律環境對策

　　（一）修訂《公司法》。中國《公司法》自1993頒布實施以來。國際、國內的經濟形式發生了很大的變化，尤其是在2002年中國正式加入WTO后，對于外一國公司的準入條件、給予外國公司國民待遇方面、政府對市場監管的透明化。企業運行的國際化等方面都需要做出調整。

　　對應于風險投資發展的國際化角度，《公司法》在以下方面做出調整與完善：一是對現行企業制度做出統一整理。現行《公司法》僅規定了股份有限和有限責任兩類公司，而對于私人獨資等其他類型的公司，卻被排斥在外。但現實中。其他類型的公司大量存在。因此，修訂后的《公河法》應將能夠適應于各種類型公司的基本規則肯定下來；二是將《公司法》現行的實收資本制改為授權資本制。允許先成立公司，然后規定在一定期限內逐期繳納注冊資本。這樣更有利于技術型公司和風險資本的運作；三是出資方式及比例的規定方面，現行《公司法》規定的出資方式有現金、實物、工業產權、非專利技術、土地使用權等五種方式，已不能涵蓋所有的出資形式，如股權形式的出資方式等。事實上，如果將出資方式放寬到可計入公司資產負債的所有資產形態，同時明確由高新技術成果形成的無形資產的入股比例由市場行為確定。這樣更符合市場經濟的立法精神。

　　（二）盡快出臺規范風險投資行業行為的有關法律法規。從行業立法角度看，一個行業成長為法律支持應基于以下幾點：一是行業自身的游戲規則；二是行業自身成長的歷史基礎；三是國清原則；四是國際化原則。中國在風險投資游戲規則及投資政策方面，要傾向于支持新體制下代表未來高成長型的創新企業，真正在支持科技創業、推動國民經濟中新的經濟增長點的形成方面，起到實質性的推動作用。

　　（三）進一步完善《專利法》《商標法》《計算機軟件保護條例》《技術合作法》《反不正當競爭法》等相關法律、法規的修正，補充新的內容條件，賦予知識經濟時代的法律特征。

　　（四）推行政府擔保制度。對于技術創新為典型特征的企業而言，沒有多少可以擔保的資產，一般商業投資很少涉足也正因為如此，很多國家都選擇了政府擔保手段，為高新技術企業申請風險投資提供政府擔保。國外大量事實證明，政府擔保可使少量資金帶動大量民間資本投向風險投資。但在現行的《擔保法》第八條明文規定：國家機關不得為擔保保證人。這就使風險投資的政府擔保制度無從談起，目前，各地方政府雖然設立了高新技術企業發展的擔保資金，但卻沒有相應的法律依據作保障，這就為擔保資金的安全運用留下了隱患，需要加以調整。此外，除了已在各地方發展起來的高新技術擔保資金外，政府可設置信用擔保公司和信用擔保基金，風險投資公司和其它金融機構可以就其投向新技術產品的風險資金向信用擔保公司投保，擔保公司由政府作后盾，一旦發生損失，擔保機構承擔70－80％，風險投資公司和金融機構承擔20－30％。這樣，既保護了投資者的利益，又激發了投資者加強投資管理的積極性。

　　目前，包括政府在內的有關各方都在積極推動風險投資產業的發展，全國人大做為立法機關應該盡早將《風險投資法》列入5年立法計劃。此外，抓緊修改和討論《科技進步法民高新技術開發區法》《投資基金法》等對支持風險投資有所涉及的法律和條款，這樣相關法律環境的建設和完善將大大促進風險投資事畫的發展。