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2012注冊會計師經濟法知識點預習：擔保合同的無效
注冊會計師考試《經濟法》科目
第九章 合同法律制度（總則）
知識點十八、擔保合同的無效
1.擔保無效的情形
| 一般擔保無效的情形 | （1）國家機關和以公益為目的的事業單位、社會團體違法提供擔保的，擔保合同無效。因此給債權人造成損失的，應當根據其過錯承擔相應的民事責任。 （2）董事、高級管理人員違反公司章程的規定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，以公司財產為他人提供擔保的，擔保合同無效。 （3）以法律、法規禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的，擔保合同無效。 |
| 對（境）外的無效情形 | （1）未經國家有關主管部門批準或者登記對外擔保的； （2）未經國家有關主管部門批準或者登記，為境外機構向境內債權人提供擔保的； （3）為外商投資企業注冊資本、外商投資企業中的外方投資部分的對外債務提供擔保的； （4）無權經營外匯擔保業務的金融機構、無外匯收入的非金融性質的企業法人提供外匯擔保的； （5）主合同變更或者債權人將對外擔保合同項下的權利轉讓，未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規另有規定的除外。 |
| 上市公司對外提供擔保的特殊規定 | （1）上市公司對外擔保必須經董事會或股東大會審議。上市公司的《公司章程》應當明確股東大會、董事會審批對外擔保的權限及違反審批權限、審議程序的責任追究制度。 （2）應由股東大會審批的對外擔保，必須經董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。須經股東大會審批的對外擔保，包括但不限于下列情形：①上市公司及其控股子公司的對外擔保總額，超過最近一期經審計凈資產50%以后提供的任何擔保；②為資產負債率超過70%的擔保對象提供的擔保；③單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10%的擔保；④對股東、實際控制人及其關聯方提供的擔保。（這4種情形是法定的，必須由股東大會審批，否則無效。公司章程還可以規定其他情形） （3）股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的半數以上通過。 （4）應由董事會審批的對外擔保，必須經出席董事會的2/3以上董事審議同意并做出決議。 |
2.擔保合同無效的法律責任
| 主合同有效而擔保合同無效 | 債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任 |
| 債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/2 | |
| 主合同無效而導致擔保合同無效 | 擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任 |
| 擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的1/3 | |
| 擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后，可以向債務人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。 | |
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