第二節 證券的發行

　　一、證券發行的一般規定

　　1、有下列情形之一的，為公開發行：

　?。?）向不特定對象發行證券的。

　　（2）向特定對象發行證券累計超過200人的。

　?。?）法律、行政法規規定的其他發行行為。

　　2、證券經營機構有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機構：

　?。?）保薦代表人數量少于2名；

　?。?）公司治理結構存在重大缺陷，風險控制制度不健全或者未有效執行；

　　（3）最近24個月因違法違規被中國證監會從名單中去除；

　?。?）中國證監會規定的其他情形。

　　二、股票的發行

　　1、公司公開發行新股，應當符合下列條件：

　?。?）具備健全且運行良好的組織機構。

　　（2）具有持續盈利能力，財務狀況良好。

　?。?）最近3年財務會計文件無虛假記載，并無其他重大違法行為。

　　（4）經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。

　　2、公司對公開發行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經股東大會作出決議。

　　三、證券發行

　　公開發行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。

　　四、證券的發行程序

　?。ㄒ唬┳C券發行的核準

　　國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發行申請文件之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定。

　　國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發行的決定，發現不符合法定條件或者法定程序，尚未發行證券的，應當予以撤銷，停止發行。已經發行尚未上市的，撤銷發行核準決定，發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人承擔連帶責任。

　?。ǘ┳C券的承銷

　　五、證券投資基金的發行

　　1、設立基金管理公司，應當具備下列條件，并經國務院證券監督管理機構批準：

　　（1）有符合《證券投資基金法》和《公司法》規定的章程；

　?。?）注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本；

　?。?）主要股東具有從事證券經營、證券投資咨詢、信托資產管理或者其他金融資產管理的較好的經營業績和良好的社會信譽，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣；

　?。?）取得基金從業資格的人員達到法定人數；

　　（5）有符合要求的營業場所、安全防范設施和與基金管理業務有關的其他設施；

　　（6）有完善的內部稽核監控制度和風險控制制度；

　?。?）法律、行政法規規定的和經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。

　　2、基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達到核準規模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數符合國務院證券監督管理機構規定。

　　第三節 證券的交易

　　一、證券交易的一般規則

　　1、發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。

　　2、公開發行股份前已經發行的股份自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。

　　3、公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。

　　4、上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內買入，由此所得收益歸該公司所有，公司應當收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。

　　5、通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5%時，應當在該事實發生之日起3日內，依法報告和公告。在上述規定的期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5%后，其所持該上市公司的股份比例每增加或者減少5%，應當依法報告和公告，在報告期限內和作出報告、公告2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　6、為股票發行出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后6個月內，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該種股票。

　　7、證券內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的股票。

　　8、通過證券交易所的證券交易，投資者持有發行人已發行的可轉換公司債券達到20%時，應在該事實發生之日起3日內，向中國證監會、證券交易所作出書面報告，通知發行人并予以公告；在上述規定的期限內，不得再行買賣該發行人的可轉換公司債券，也不得買賣該發行人的股票。投資者持有發行人已發行的可轉換公司債券達到20%后，其所持該發行人已發行可轉換公司債券比例每增加或者減少10%時，應按上述規定進行書面報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該發行人的可轉換公司債券，也不得買賣該發行人的股票。

　　9、證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業人員、證券監督管理機構的工作人員以及法律、行政法規禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。

　　二、證券上市

　　注：開放式基金在銷售機構的營業場所銷售及贖回，不上市交易。

　　基金管理人應當于收到基金投資人申購、贖回申請之日起3 個工作日內，對該交易的有效性進行確認。除不可抗力等特殊情況外，基金管理人不得拒絕接受基金投資人的贖回申請。

　　三、持續信息公開

　　發行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的：

　　（1）發行人、上市公司應當承擔賠償責任；

　?。?）發行人、上市公司的董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；

　?。?）發行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任。

　　四、禁止的交易行為

　　（一）內幕交易

　　1、 內幕信息的知情人包括以下幾種：

　　（1）發行人的董事、監事、高級管理人員；

　?。?）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監事、高級管理人員；

　?。?）發行人控股的公司及其董事、監事、高級管理人員；

　?。?）由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員，比如辦公室秘書、有關研究人員和業務人員、打字員等；

　?。?）證券監督管理機構工作人員以及由于法定的職責對證券發行、交易進行管理的其他人員；

　　（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員；

　　（7）國務院證券監督管理機構規定的其他人員。

　　2、下列信息均屬于內幕信息：（1）《證券法》規定的可能對上市公司股票交易價格產生較大影響而投資者尚未得知的12條重大事件；（2）公司分配股利或者增資的計劃；（3）公司股權結構的重大變化；（4）公司債務擔保的重大變更；（5）公司營業用主要資產的抵押、出售或者報廢一次超過該資產的30%；（6）公司的董事、監事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；（7）上市公司收購的有關方案；（8）國務院證券監督管理機構認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

　?。ǘ┎倏v市場

　　操縱市場的行為主要包括下列4 種類型：

　　（1）單獨或者合謀，集中資金優勢、持股優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣證券，操縱證券交易價格。

　?。?）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量，以抬高或者壓低某種證券的價格，從中獲取不當利益或是轉嫁風險。

　?。?）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量，誘使他人購買或賣出自己所持有的券種。

　?。?）以其他手段操縱證券市場。

　　第四節 上市公司的收購

　?。ㄒ唬┯邢铝星樾沃坏?，表明已獲得或擁有上市公司控制權：

　　1、投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；

　　2、投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；

　　3、投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；

　　4、投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；

　　5、中國證監會認定的其他情形。

　?。ǘ┯邢铝星樾沃坏?，不得收購上市公司：

　　1、收購人負有數額較大債務，到期未清償，且處于持續狀態；

　　2、收購人最近3 年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；

　　3、收購人最近3 年有嚴重的證券市場失信行為；

　　4、收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規定情形，即依法不得擔任公司董事、監事、高級管理人員的五種情形；

　　5、法律、行政法規規定以及中國證監會認定的不得收購上市公司的其他情形。

　?。ㄈ┮s收購

　　1、收購人在報送上市公司收購報告書之日起15 日后，公告其收購要約。

　　2、收購要約約定的收購期限不得少于30 天，并不得超過60 天。

　　3、在收購要約確定的承諾期限內，收購人不得撤銷其收購要約。

　　4、收購人需要變更收購要約的，必須事先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，經批準后，予以公告。

　　5、采取要約收購方式的，收購人在收購期限內，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

　　（四）上市公司收購的權益披露

　　（1）如果沒有相反的證據，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：（各種情形要掌握）

　　1、投資者之間有股權控制關系；

　　2、投資者受同一主體控制；

　　3、投資者的董事、監事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監事或者高級管理人員；

　　4、投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；

　　5、銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排；

　　6、投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系；

　　7、持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；

　　8、在投資者任職的董事、監事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；

　　9、持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；

　　10、在上市公司任職的董事、監事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業同時持有本公司股份；

　　11、上市公司董事、監事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；

　　12、投資者之間具有其他關聯關系。

　?。?）需要進行權益披露的情形

　　1、通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%時，應當在該事實發生之日起3 日內編制權益變動報告書，向中國證監會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監會派出機構（以下簡稱派出機構），通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　前述投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2 日內，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　2、通過協議轉讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權益的股份擬達到或者超過一個上市公司已發行股份的5%時，應當在該事實發生之日起3 日內編制權益變動報告書，向中國證監會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構，通知該上市公司，并予公告。

　　投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%后，其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少達到或者超過5%的，應當依照第一種情形的相應規定履行報告、公告義務。

　　3、投資者及其一致行動人通過行政劃轉或者變更、執行法院裁定、繼承、贈與等方式擁有權益的股份變動達到一個上市公司已發行股份的5%時，同樣應當按照第一種情形的相應規定履行報告、公告義務。

　?。?）權益變動報告書的編制（注意區分簡式與詳式權益變動報告書）

　　1、投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權益的股份達到或者超過該公司已發行股份的5%，但未達到20%的，應當編制簡式權益變動報告書。

　　2、投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到或者超過一個上市公司已發行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權益變動報告書。

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　　1、收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的（公開發行的股份達到公司股份總數的25％以上），該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易。其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。

　　2、在上市公司收購中，收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。

　　3、收購行為完成后，收購人應當在15日內將收購情況報告中國證監會和證券交易所，并予公告。

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作者：正保會計網校論壇《中級經濟法》版主 安徽人家