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第四章

　　[外商投資企業的形式]

　　我國的外商投資企業主要都包括哪幾種形式？

　　[分析]根據我國法律和行政法規的規定，我國目前的外商投資企業主要包括以下幾種形式：

　　（1）中外合資經營企業是指外國的企業、公司和其他經濟組織或個人，按平等互利的原則，經中國政府批準在中華人民共和國境內同中國的公司、企業或其他經濟組織共同投資、共同經營管理、共享利益、共擔風險的股權式合營企業，合資企業的形式為有限責任公司，合資企業具有中國法人資格。

　　（2）中外合作經營企業是由外國的企業、其他經濟組織或者個人同中國的企業或其他經濟組織，按照平等互利的原則和中國的法律，經中國政府批準在中國境內共同投資創辦的契約式合營企業。

　　（3）外資企業是指外國的公司、企業和其他經濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規，經中國政府批準，設在中國境內的，全部資本由外國投資者投資的企業。

　　（4）中外合資股份有限公司是指依法設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產對公司債務承擔責任，境內和境外投資者共同購買并持有公司股份的企業法人。

　　[外國投資者并購境內企業的方式]

　　如何理解外國投資者并購境內企業？并購的方式有幾種？

　　[分析]根據2006年新修訂的《外國投資者并購境內企業暫行規定》的規定，外國投資者并購境內企業是指外國投資者購買境內非外商投資企業股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業；或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。

　　從概念中可以看出，并購的方式可以分為股權并購和資產并購兩種：

　　（1）股權并購股權并購的主要形式分為兩種：

　　①外國投資者購買境內非外商投資企業股東的股權使該境內公司變更設立為外商投資企業。

　　例如：法國甲公司購買境內乙國有獨資公司的股權，該境內有限公司股本總額為5000萬元，經過協商，甲公司購買4000萬股，將境內乙公司改組為中外合資經營企業。這種購買股權并且將出售股權的企業變更為外商投資企業的行為是股權并購的另一種方式。

　　②外國投資者認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業。

　　例如：境內乙國有獨資公司股本總額為5000萬元，法國甲公司擬購買其股權，經過協商，乙公司先增資3000萬元，乙公司股東――經授權的國有投資機構認購10％，甲公司認購90％，增資完成后將境內乙公司改造為中外合資經營企業。這種投資各方認購增資并且將增資企業變更為外商投資企業的行為是股權并購的另一種方式。

　　（2）資產并購資產并購的主要形式也分為兩種：

　　①外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產。

　　例如：法國甲公司在境內設立一外資企業乙公司，乙公司與境內丙國有獨資公司協商，購買丙公司的廠房和整套的流水線并且對該流水線進行運營，甲公司通過乙公司購買丙公司的資產并運營的行為屬于資產并購的一種形式。

　　②外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。

　　例如：法國甲公司與境內乙公司協商，購買乙公司的廠房和整套的流水線，并且以該流水線作為自己的出資，與境內企業共同成立中外合資經營企業，法國甲公司購買資產后作為出資的行為屬于資產并購的另外一種形式。

　　[外商投資企業的注冊資本確定]

　　外商投資者并購境內企業的，并購后外商投資企業的注冊資本如何確定？

　　[分析]根據《外國投資者并購境內企業暫行規定》的規定，對于并購后外商投資企業的注冊資本確定，可以分為以下幾種情況：

　　（1）外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業后，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。

　　例如：法國甲公司協議購買境內乙公司的現有股權，并將乙公司變更為外商投資企業，乙公司股本總額即1000萬元，那么并購后外商投資企業的注冊資本也為1000萬元。

　　（2）外國投資者認購境內有限責任公司增資的，并購后所設外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。

　　例如：法國甲公司協議購買境內乙公司的增資，并將乙公司變更為為外商投資企業，乙公司股本總額為1000萬元，為了此次并購擬增加資本2000萬元，那么并購后外商投資企業的注冊資本為原股本總額與增資額之和，即1000+2000＝3000（萬元）。

　　另外，外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定注冊資本。

　　[關于外商投資企業并購出資期限的規定]

　　外國投資者并購境內企業股權或者資產的出資期限如何確定？

　　[分析]根據《外國投資者并購境內企業暫行規定》的規定，按照并購的不同方式，股權并購和資產并購的出資期限可以作如下的分類：

　　（1）認購存量股本或者資產①一次繳付對價外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業支付全部對價。

　　②分期繳付對價對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　（2）認購增資的股本外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。其他法律和行政法規另有規定的，從其規定。股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。

　　（3）外國投資者出資比例低于25％的出資期限①現金出資，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清。

　　②非現金資產出資，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。

　　（4）其他特殊規定外國投資者資產并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在本條第一款規定的對價支付期限內繳付；其余部分的出資應符合設立外商投資企業出資的相關規定。

　　[場地使用權和土地使用權的區別]

　　中外合資經營企業的中方可以用場地使用權出資，請問場地使用權和土地使用權有什么區別？

　　[分析]國有土地使用權的概念提出要比場地使用權晚一些，實際上，國有土地使用權才具有一定的法律和經濟上的意義。

　　因此，中外合營企業的場地使用權與國有土地使用權是存在區別的，主要的區別在以下幾個方面：

　　（1）經濟含義不同：由于合營企業的場地使用權使用用途受到嚴格的限制，因此其不具備所謂市場上的價值，而國有土地使用權由于具備轉讓性，且可申請土地用途變更，因此其具備市場的轉讓價值，且依據市場行情的變化而變化。

　　（2）轉讓性不同：合營企業的場地使用權不具有可轉讓性，而有償受讓的國有土地使用權依法定條件可以進行自由轉讓的出讓價格則是由政府制定，在實行出讓招標和拍賣后，則由市場確定。

　　（3）使用期限不同：場地使用權的使用期限與合營期限一致，而有償受讓的國有土地使用權則依照土地用途的不同由法定自40-70年不等。

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轉自正保會計網校論壇·機器貓鬼谷子