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第二篇第三章　債權法律制度

答案部分 

一、單項選擇題

1、

【正確答案】B

【答案解析】本題考核債的分類。按份之債與連帶之債是對多數人之債，依相互間形成的關系及權利義務的承擔所作的劃分。

2、

【正確答案】D

【答案解析】本題考核債的保全中的代位權。因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。在本題中因為是金錢債權，所以請求丙公司向自己交貨、以自己名義請求丁公司向自己返還機器設備即C是錯誤的。

3、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核債權人的撤銷權。依據《合同法》的規定，債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以行使撤銷權。債權人行使撤銷權的途徑是：可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

4、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核保證。保證是以保證人的信用為基礎的擔保方式，屬于人的擔保。債權人并不要求保證人提供財產作為擔保，債權人之所以接受保證，是基于對保證人的代償能力的信任。

5、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核債務承擔。債務承擔一般應具備以下條件：必須有有效債務的存在；被轉移的債務應具有可轉移的特點；第三人必須與債權人或者債務人就債務的轉移形成合意；債務的承擔必須得到債權人的同意，口頭與書面形式都可以。

6、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核混同的原因。混同的原因主要有：①所有權與他物權歸屬一人；②債權與債務歸屬一人；③主債務與保證債務歸于一人。本題屬于混同中的債權與債務歸屬一人。

7、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核合同法的適用范圍。根據《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。”據此，A項的收養關系，B項的婚姻關系以及D項的遺贈撫養協議關系等身份關系的協議不適用合同法。

8、

【正確答案】B

【答案解析】本題考核要約的生效。根據《合同法》的規定，要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。

9、

【正確答案】A

【答案解析】本題考核承諾的撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

10、

【正確答案】B

【答案解析】本題考核無效合同。有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定。選項B屬于可變更、可撤銷的合同。

11、

【正確答案】A

【答案解析】本題考核先履行抗辯權的相關規定。在先履行抗辯權的行使問題上，在先履行一方未構成違約時，先履行一方未請求后履行一方履行的，先履行抗辯權的行使不需要明示，先履行一方請求后履行一方履行的，后履行方拒絕履行需要明示。在先履行一方已構成違約并請求后履行一方履行時，先履行抗辯權的行使需要明示。先履行抗辯權的成立并行使，產生后履行一方可一時中止履行自己債務的效力，后履行一方在先履行方未履行前可以拒絕對方的履行請求，以此保護自己的期限利益、順序利益。

12、

【正確答案】A

【答案解析】本題考核雙務合同履行中的抗辯權。同時履行抗辯權的成立條件有四個：（1）雙方當事人互負債務；（2）雙方的債務都已屆清償期；（3）須對方未履行債務或未提出履行債務；（4）對方的對待給付是可能履行的。因此，A項的說法是正確的。先履行抗辯權是后履行一方對先履行一方的抗辯，是指雙務合同中應先履行義務的一方當事人未履行時，后履行義務的一方有拒絕對方請求履行的權利。因此，B項的說法是錯誤的。如果先履行義務一方提供確切的證據證明后履行義務的一方出現經營狀況嚴重惡化的情況，可以中止履行，中止履行的一方應及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行；對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。因此C項的說法錯誤，這種情況不能直接解除合同。雙務合同履行中的抗辯權是指在符合法律規定的條件下，合同當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。雙務合同履行中的抗辯權，是一時的抗辯權、延緩的抗辯權，在產生抗辯權的原因消除以后，債務人仍應當履行債務，因此是“暫時”拒絕履行債務，D項的說法是錯誤的。

13、

【正確答案】D

【答案解析】本題考核合同解除。合同解除以有效成立的合同為標的。A項錯誤。法定解除合同并不需要經過雙方當事人協商一致，B項錯誤。合同解除的類型有：單方解除與協議解除；法定解除與約定解除。C項錯誤。

14、

【正確答案】D

【答案解析】本題考核買賣合同的效力。《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條第1款規定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。據此可知，當事人一方無權處分的，合同有效。所以選項A說法正確。王某未授權劉某將自己的手機賣掉，劉某若以王某的名義將手機賣給李某的話，成立無權代理。所以選項B說法正確。合同的效力與所有權的取得沒有直接的關系。在本題中，雖然根據《買賣合同糾紛解釋》的規定，劉某與李某之間的買賣合同有效，但是劉某本質上依然屬于無權處分，李某不能依據買賣合同取得手機的所有權，但是其可以依據善意取得制度的規定取得手機的所有權。所以選項C說法正確，選項D說法錯誤。

15、

【正確答案】A

【答案解析】本題考核贈與合同。贈與合同的特征包括：（1）是轉移財產所有權的合同；（2）一般為無償、單務合同；（3）應由贈與人與受贈人共為意思表示，如受讓人不接受贈與，便不能產生贈與合同；（4）原則上屬于實踐性合同。根據《合同法》的規定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，則為諾成性合同。贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。

16、

【正確答案】D

【答案解析】本題考核建設工程合同。發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款；發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣；建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

17、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核行紀合同的有關規定。行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。

18、

【正確答案】D

【答案解析】本題考核抵押權的效力。抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保。抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保。本題中，抵押人張某對抵押物價值的減少沒有過錯，故抵押權人王某無權要求張某恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保，或者提前清償債務。

19、

【正確答案】D

【答案解析】本題考核留置權的特征。留置權是法定擔保物權，不屬于債的保全形態。抵押權、質權屬于約定的擔保物權。因此，B、C兩項錯誤。留置權的標的物是債務人依債而交付給債權人占有的特定動產，因此，A項錯誤。

20、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核共同侵權。根據侵權責任法的規定，二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為，其中一人或者數人的行為造成他人損害的，能夠確定具體侵權人的，由侵權人承擔責任；不能確定具體侵權人的，行為人承擔連帶責任。這種情況在法理上被稱為“共同危險行為”。

21、

【正確答案】C

【答案解析】本題考核網絡侵權責任的承擔。《侵權責任法》第36條第2款規定，網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。本題中，甲在網絡上發布丑化乙的短文，乙作為被侵權人有權通知網絡服務提供者丙采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。但是，丙接到乙的通知后，不予理會，致使損失擴大，對損害的擴大部分與甲承擔連帶責任。

22、

【正確答案】A

【答案解析】本題考核物件損害責任。《侵權責任法》第91條第1款規定，在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應當承擔侵權責任。這一條適用的侵權責任歸責原則是過錯推定責任原則，甲只要能夠證明自己已經設置了明顯標志、采取了安全措施，那么甲就可以免責。本題中，因為甲已經設置了路障和警示標志，所以甲是免責的。而乙因為過錯撞倒全部標志，根據過錯責任的一般條款，應該承擔賠償責任。丙沒有過錯，屬于緊急避險行為，不用承擔責任。

二、多項選擇題

1、

【正確答案】AB

【答案解析】本題考核物權和債權的區別。債權從性質上說，屬于請求權，相對權。物權是支配權、絕對權。物權不是形成權，形成權是指權利人依自己的單方意思表示就可以使民事法律關系發生、變更或消滅的權利。所以C項錯誤。物權也可能是從權利，比如擔保物權就是被擔保的債權的從權利。所以D項錯誤。物權是支配權，債權不是形成權，所以E項錯誤。

2、

【正確答案】ABCD

【答案解析】本題考核代位權。專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

3、

【正確答案】AC

【答案解析】本題考核債權保全中的撤銷權。因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

4、

【正確答案】ABE

【答案解析】本題考核債的移轉的法定情形。債的移轉，是指債的主體發生變更，即由新的債權人、債務人代替原債權人、債務人，而債的內容保持同一性的一種法律制度。債的移轉的法定情形包括：（1）債權轉讓；（2）債務承擔；（3）債的概括承受。本題中，選項C“債的免除”和選項D“債的清償”是債的消滅原因。

5、

【正確答案】ABCE

【答案解析】本題考核債權轉讓。《合同法》第七十九條規定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據合同性質不得轉讓；（二）按照當事人約定不得轉讓；（三）依照法律規定不得轉讓。E項屬于根據合同性質不得轉讓的情形，如演出合同、培訓合同等。

6、

【正確答案】ABDE

【答案解析】本題考核債消滅的原因。引起債消滅的原因有：1、清償；2、抵消；3、提存；4、免除；5、混同。本題中，只有解除不是債消滅的原因。

7、

【正確答案】BDE

【答案解析】本題考核提存的條件。提存應當具備下列條件：（1）須有因債權人的原因使債務人無法履行義務的客觀情況（債權人遲延受領、債權人下落不明、債權人死亡或喪失行為能力又沒有繼承人或監護人、法律規定的其他情形）。（2）提存的標的物應當是便于保管的有體物。（3）須有清償人提出提存。（4）須在履行地有關機關提存。

8、

【正確答案】AE

【答案解析】本題考核單務合同。贈與合同和借用合同是單務合同。買賣合同、租賃合同、銀行借款合同是雙務合同。

9、

【正確答案】ACDE

【答案解析】本題考核要約失效的情形。B項是要約撤回，被撤回的要約并未生效，無所謂失效。根據《合同法》第20條規定有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對要約的內容作出實質性變更。

10、

【正確答案】ACD

【答案解析】本題考核合同訂立、格式條款和違約金的相關規定。

對于當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法規定的“其他形式”訂立的合同。選項B多了一個“除法律另有規定或當事人另有約定外”，所以錯誤。

當事人約定的違約金超過損失的30%的，一般可以認定為“過分高于造成的損失”。所以選項E錯誤。

11、

【正確答案】BD

【答案解析】本題考核合同撤銷及變更請求權的行使。依據《合同法》第54條的規定，因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。根據該條規定，具有合同撤銷權的機關是人民法院和仲裁機構。

12、

【正確答案】ABE

【答案解析】本題考核先履行抗辯權的成立條件。先履行抗辯權成立要件有：（1）雙方當事人互負債務；（2）兩個債務之間有先后履行順序；（3）先履行一方未履行或其履行不符合法律規定和合同的約定。

13、

【正確答案】CD

【答案解析】本題考核具有人身性質合同的履行及不可抗力的認定。本題中，大雪飄飄，寒風怒號，尚不能構成不可抗力，謝某取消演出的行為屬于違約行為，謝某不能以不可抗力為由免除責任。謝某與劇院之間的合同為具有人身性質的勞務合同，因此不能請求強制執行。謝某因違約行為應對劇院承擔違約責任，該違約責任為賠償損失。

14、

【正確答案】BCD

【答案解析】本題考核先合同義務與締約過失責任。當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

15、

【正確答案】BDE

【答案解析】本題考核買賣合同的相關規定。標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有，自交付之后產生的孳息，歸買受人所有。標的物為數物，其中一物不符合約定，買受人可以就該物解除。

16、

【正確答案】ABCD

【答案解析】本題考核所有權保留的問題。當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：（1）未按約定支付價款的；（2）未按約定完成特定條件的；（3）將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分的。另外，買受人已經支付標的物總價款的75%以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。

17、

【正確答案】AB

【答案解析】本題考核租賃合同的性質。依《合同法》第220條規定，出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。故AB選項正確，C、E選項錯誤。依《合同法》第221條規定，承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內維修。出租人未履行維修義務的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應當相應減少租金或者延長租期。故D選項錯誤。

18、

【正確答案】DE

【答案解析】本題考核承攬合同。承攬合同的標的是按照定作人的要求完成的工作成果，所以選項A錯誤。未經承攬人同意，定作人可以解除承攬合同。選項B錯誤。承攬人將輔助工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。選項C錯誤。

19、

【正確答案】DE

【答案解析】本題考核保證合同的訴訟時效。一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。選項B錯誤。一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷。選項AC錯誤。連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷；一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。

20、

【正確答案】AE

【答案解析】本題考核抵押權的設定。以交通工具設定抵押的，抵押權自抵押合同簽訂之時生效。質押合同自簽訂時生效，質權自質押財產交付時生效。所以選項B錯誤。在同一財產上同時存在抵押權和質權的，質權優先于沒有登記的抵押權受償。所以E正確，CD錯誤。

21、

【正確答案】CD

【答案解析】本題考核定金的特征及定金與違約金、與預付款的區別。定金的特征：（1）定金具有預先給付的性質；（2）定金有證明合同成立的作用；（3）定金是合同擔保的一種形式。定金的給付一般是在訂立合同之時，也可以在訂立合同之后未履行之前，而不是在違約時支付。定金的數額不超過主合同的總金額的20%，具體數額由雙方當事人協商決定。

22、

【正確答案】AD

【答案解析】本題考核監護人的責任、幼兒園、學校等教育機構的責任。《侵權責任法》第32條第1款規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔侵權責任。監護人盡到監護責任的，可以減輕其侵權責任。本題中小甲的父母都是其監護人，都應該承擔監護責任。但是小甲父母離婚，根據《民通意見》第158條的規定，夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權益的，同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任；如果獨立承擔民事責任確有困難的，可以責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任。因此小甲母親應該承擔賠償責任，選項A的說法正確；小甲父親承擔補充賠償責任，選項B的說法錯誤。《侵權責任法》規定，無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。所以選項C的說法錯誤，而選項D的說法正確。

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