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　　知識點：建設工程合同

　　（一）建設工程合同概述

　　1.建設工程合同的概念及特點

　　建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。

　　（1）對建設工程合同沒有規定的部分，可適用承攬合同的有關規定。

　　（2）建設工程合同應當采用書面形式。

　　（3）當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

　　2.建設工程合同的無效

　　建設工程施工合同具有下列情形之一的，屬于無效合同：

　　（1）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

　　（2）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

　　（3）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

　　承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質等級，不按照無效合同處理。

　　如果建設工程合同無效，按照以下情形分別處理：

　　3.建設工程合同的分包

　　（1）發包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發包給幾個承包人。

　　（2）總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

　　4.承包人墊資

　　（1）當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

　　（2）當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

　　（3）當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權請求支付利息。

　　5.委托監理合同

　　建設工程實行監理的，發包人應當與監理人采用書面形式訂立委托監理合同。

　　（二）雙方當事人的權利義務

　　1.承包人（應為“發包人”）的解除權

　　承包人具有下列情形之一，發包人可以請求解除建設工程施工合同：

　　（1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；

　　（2）合同約定的期限內沒有完工，且在發包人催告的合理期限內仍未完工的；

　　（3）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；

　　（4）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。

　　2.發包人（應為“承包人”）的解除權

　　發包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人可以請求解除建設工程施工合同：

　　（1）未按約定支付工程價款的；

　　（2）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；

　　（3）不履行合同約定的協助義務的。

　　注意：以上兩個“解除權”，教材有誤。

　　3.建設工程合同的竣工

　　建設工程竣工經驗收合格后，方可交付使用；未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

　　4.工程價款的結算

　　發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

　　（1）上述優先受償權優于抵押權和其他債權。

　　（2）消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優先受償權不得對抗買受人。

　　（3）建設工程承包人行使優先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。

　　當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

　　利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：

　　（1）建設工程已實際交付的，為交付之日；

　　（2）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；

　　（3）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。