2015年注冊會計師《經(jīng)濟法》知識點：合同擔保的基本理論

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來源: 正保會計網(wǎng)校編輯： 2015/02/02 16:25:00　字體：大小

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注冊會計師經(jīng)濟法知識點

　　知識點：合同擔保的基本理論

　　（一）擔保方式的特征

　　擔保是指法律規(guī)定或者當事人約定的保證合同履行、保障債權(quán)人利益實現(xiàn)的法律措施。擔保具有從屬性與補充性特征。

　　1.合同的擔保方式一般有五種：即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　（1）保證、抵押、質(zhì)押和定金，都是依據(jù)當事人的合同而設(shè)立，稱為約定擔保。

　　（2）留置是直接依據(jù)法律的規(guī)定而設(shè)立，無須當事人之間特別約定，稱為法定擔保。

　　（3）保證是以保證人的財產(chǎn)和信用為擔保的基礎(chǔ)，屬于人的擔保。

　　（4）抵押、質(zhì)押、留置，是以一定的財產(chǎn)為擔保的基礎(chǔ)，屬于物的擔保。

　　（5）定金是以一定的金錢為擔保的基礎(chǔ)，稱為金錢擔保。

　　【舉例】甲公司和乙銀行簽訂貸款合同，丙公司為擔保人。隨后，甲公司與丙公司簽訂合同，以甲公司的房產(chǎn)作出反擔保。如果甲公司不能償還到期借款，丙公司承擔擔保責任后，有權(quán)就甲公司房產(chǎn)的拍賣所得在承擔擔保責任的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。此例中反擔保人是債務(wù)人自己。

　　（1）反擔保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。

　　（2）留置和定金不能作為反擔保方式。

　　（3）債務(wù)人親自向原擔保人提供反擔保的，保證不得作為反擔保方式。

　　（二）擔保合同的無效

　　1.擔保無效的情形

一般擔保無效的情形　

（1）國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違法提供擔保的，擔保合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當根據(jù)其過錯承擔相應(yīng)的民事責任。
（2）董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，以公司財產(chǎn)為他人提供擔保的，擔保合同無效。
（3）以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，擔保合同無效。　

　　2.擔保合同無效的法律責任

主合同有效而擔保合同無效	債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；
	債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/2。
主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效	擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；
	擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/3。
擔保人因無效擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。