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【試題】關(guān)于不可抗力的說法，正確的有（）

A.不可抗力只要發(fā)生就構(gòu)成違約的免責(zé)事由

B.不可抗力包括客觀情況和主觀情況

C.不可抗力屬于事件的范疇

D.不可抗力具有不可預(yù)測性

E.不可抗力具有不可避免性和不可克服性

【答案】CDE

【解析】本題考查違約責(zé)任。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力僅指客觀情況，屬于事件范疇，并不包括民事主體行為。參見教材P292.

【知識點擴展】  

違約的免責(zé)事由

免責(zé)事由，又稱免責(zé)條件，是指法律規(guī)定或者合同約定的當(dāng)事人對其不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)免除承擔(dān)違約責(zé)任的條件。通常包括以下幾種情況：

1.不可抗力。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力僅指客觀情況，屬于事件的范疇，并不包括民事主體的行為。如果是由于合同當(dāng)事人以外的第三人的原因?qū)е潞贤荒苈男谢蚵男胁环弦蟮?，不屬于不可抗力，從而排除了將第三人的行為?dǎo)致違約作為抗辯事由的可能。不可抗力具有不可預(yù)見性，即合同當(dāng)事人以現(xiàn)有的技術(shù)水平和經(jīng)驗無法損知，具有不可避免和不可克服性。

因不可抗力而免除違約責(zé)任的應(yīng)根據(jù)不可抗力影響范圍的大小來決定。《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。”這一規(guī)定表明：①并不是所有不可抗力的發(fā)生都能構(gòu)成違約的免責(zé)事由，只有不可抗力影響到合同的履行時才可以免責(zé)。不可抗力可能對合同的履行有不同程度的影響，如果不可抗力影響到合同全部不能履行時，可以免除當(dāng)事人全部不履行的責(zé)任；如果不可抗力只是影響合同的部分不能履行的，則部分免除當(dāng)事人的不履行責(zé)任。②只有當(dāng)不可抗力發(fā)生在合同履行期內(nèi)，才能構(gòu)成免責(zé)事由。如果當(dāng)事人違約在先，那么盡管在之后發(fā)生了不可抗力的情況，也不能免除違約方的責(zé)任。

2.受害人的過錯。受害人過錯是指受害人對違約行為或者違約損害后果的發(fā)生或者擴大存在過錯。違約責(zé)任雖然實行嚴格責(zé)任，但是受害人的過錯可以成為違約方全部或者部分免除責(zé)任的依據(jù)?！逗贤ā返?20條規(guī)定當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。“當(dāng)事人雙方都違約時，表明雙方都有過錯，就應(yīng)按各自的過錯程度承擔(dān)責(zé)任。對于受害人就自己的過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的部分，可以免除對方的違約責(zé)任?！逗贤ā返?19條規(guī)定：”當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。“這里所規(guī)定的”沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大“就屬于受害人有過錯，由于受害人的過錯，可以免除違約方對損失擴大部分的責(zé)任。

3.免責(zé)條款。免責(zé)條款是指合同當(dāng)事人在合同中約定的免除其在將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款。根據(jù)意思自洽和合同自由原則，當(dāng)事人在訂立合同時可以約定免責(zé)條款，根據(jù)免責(zé)條款的約定，在有符合約定的條件下，盡管發(fā)生了合同不履行的事實，當(dāng)事人也可以不承擔(dān)違約責(zé)任。《合同法》第53條的規(guī)定合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因放意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。“可見，當(dāng)事人雖然可以根據(jù)合同自由原則約定免責(zé)條款，但是這種約定并不是可以任意進行的。既然免責(zé)條款是當(dāng)事人就責(zé)任免除所達成的合意，所以它必須符合法律行為的有效條件的要求，而違反法律規(guī)定或社會公共利益的免責(zé)條款當(dāng)然不能發(fā)生法律效力。