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【試題】下列用于抵押的財產中,進行抵押登記后抵押權才能生效的有()
A.正在建造的建筑物
B.生產設備和原材料
C.交通運輸工具
D.正在建筑的航空器
E.建設用地使用權
【答案】AE
【解析】本題考查抵押權。根據《物權法》第187條的規定,需要進行抵押的財產主要有:(1)建筑物和其他土地附著物;(2)建設用地使用權;(3)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;(4)正在建造的建筑物。參見教材P276.
【知識點擴展】
抵押權
抵押權是指債權人對債務人或者第三人所提供擔保的財產不移轉占有,在債務人不履行債務時,依法享有的就所擔保的財產變價并優先受償的權利。債權人為抵押權人,債務人或者第三人為抵押人,所提供擔保的財產為抵押物。抵押權的產生與存在須以一定的債權關系的發生和存在為基礎和前提,抵押權的目的是取得抵押物的交換價值以實現債權;抵押權的發生不以占有抵押物為要件,抵押人也無須將抵押物交付抵押權人,其并非著眼于取得或限制抵押物的使用價值,對不動產抵押權進行登記,是為確保抵押權人權利的存在和預防損害第三人利益;抵押權人在債務人不清償債務時,對抵押物的變價款優先于無抵押權的債權人受償,在同一抵押物上存在數個抵押權的則是先成立的抵押權優先于后成立的抵押權。
抵押權的設定通過兩種方式,即依照法律規定直接產生和基于當事人所訂立的抵押合同而設立。依照法律規定直接產生的抵押權是法定抵押權,基于抵押合同而產生的抵押權是意定抵押權。法定抵押不需要當事人在合同中約定,只要發生法律規定的情形,抵押自然設立。例如,《物權法》第182條規定:“以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。”在實踐中,法定抵押的情況較少,現實生活中的抵押權主要是意定抵押權。《物權法》第185條規定,“設立抵押權,當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。”另外,《物權法》第186條規定抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。“這是關于禁止流押的規定。
抵押標的,又稱之為抵押財產。抵押標的應具有獨立的交換價值并能依法予以實現,具有交換價值但法律禁止流通的財產不能作為抵押物。抵押的財產必須是某項特定的財產,或者是具有特定范圍的財產。抵押權的實現途徑是將抵押財產折價、拍賣或變賣,因此抵押財產必須是可以轉讓的。抵押標的以流通物和限制流通物為限,具有交換價值而得以流通的財產權利也可作為抵押標的。抵押權人和抵押人只能對法律允許設定抵押權的財產約定抵押;抵押權人和抵押人對法律禁止設定抵押權的財產所約定的抵押無效。
《物權法》第180條規定債務人或者第三人有權處分的下列財產可以作為抵押權的標的:①建筑物和其他土地附著物;②建設用地使用權;③以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;④生產設備、原材料、半成品、產品;⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器;⑥交通運輸工具;⑦法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。
《物權法》第184條規定了禁止抵押的財產:①土地所有權;②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規定可以抵押的除外;③學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;④所有權、使用權不明或者有爭議的財產;⑤依法被查封、扣押、監管的財產;⑥法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。
抵押是重要的民事法律行為,法律除要求設立抵押權應當訂立書面合同外,還要求對某些財產辦理抵押登記,不經抵押登記,抵押權不發生法律效力。根據《物權法》第187條的規定,需要進行抵押登記的財產主要有:①建筑物和其他土地附著物;②建設用地使用權;③以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;④正在建造的建筑物。這些抵押財產都是不動產,對于這些不動產抵押,抵押權自登記時設立。根據我國《物權法》第188條的規定,以生產設備、原材料、半成品、產品,正在建造的船舶、航空器以及交通運輸工具抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立,未經登記不得對抗善意第三人。
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