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(七)企業(yè)勞動合同的解除和終止 (掌握)
1.企業(yè)勞動合同的解除
企業(yè)勞動合同解除,是企業(yè)勞動合同在期限屆滿之前,企業(yè)和勞動者雙方或單方提前終止勞動合同效力的法律行為。
分為:法定解除和協(xié)商解除。
●法定解除是指法律、法規(guī)或勞動合同規(guī)定可以提前終止勞動合同的情況。
●協(xié)商解除指雙方經(jīng)協(xié)商一致而提前終止勞動合同的法律效力。
(1)雙方協(xié)商解除合同。 |
《勞動合同法》第36條規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。” ●如果勞動者提出解除合同,企業(yè)同意,企業(yè)一般可以不支付經(jīng)濟補償金。 ●如果企業(yè)提出解除合同,勞動者同意,企業(yè)一般要向勞動者支付經(jīng)濟補償。 |
(2)勞動者單方解除合同。 |
勞動者單方解除勞動合同有以下幾種情形: ①一般情形下提前30天通知解除合同。 ②試用期內(nèi)提前3天通知解除合同。 ③企業(yè)違法,勞動者可以解除合同。《勞動合同法》第38條規(guī)定,用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同: 第一,未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的; 第二,未及時足額支付勞動報酬的; 第三,未依法為勞動者繳納社會保險費的; 第四,用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權益的; 第五,用人單位采用欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效的; 第六,法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 ④非常情況下,勞動者解除合同無須提前通知。《勞動合同法》第38條還規(guī)定,用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。 |
(3)企業(yè)單方解除合同 |
企業(yè)單方解除勞動合同包括以下三種: ①勞動者有過失,企業(yè)可以解除合同。《勞動合同法》第39條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同: 第一,在試用期間被證明不符合錄用條件的; 第二,嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的; 第三,嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的; 第四,勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的; 第五,采用欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效的; 第六,被依法追究刑事責任的。 上述六種情形的共同特點是,勞動者主觀上均有嚴重過失,因而企業(yè)有權隨時解除合同。企業(yè)在這種情形下解除合同,不受提前通知期的限制,不受企業(yè)不得解除勞動合同的法律限制,而且解除合同不需要支付經(jīng)濟補償。 ②勞動者無過失,企業(yè)可以解除合同的情形。《勞動合同法》第40條規(guī)定,有下列情形之一的,企業(yè)提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后,可以解除勞動合同: 第一,勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由企業(yè)另行安排的工作的; 第二,勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的; 第三,勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)企業(yè)與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。 上述三種情況,勞動者主觀上并無重大過錯,主要是客觀情況發(fā)生重大變化、勞動者身體不好或能力較差,致使勞動合同無法履行。企業(yè)可以解除勞動合同,但要提前30天以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資,且要依法給予勞動者經(jīng)濟補償。 ③裁員。 |
(4)企業(yè)不得解除合同的情形 |
《勞動合同法》第42條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照上述“勞動者無過失解除合同”或“裁員”的規(guī)定解除勞動合同: ①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的; ②在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的; ③患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的; ④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的; ⑤在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的; ⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 上述是企業(yè)不得解除勞動合同的6種情形,但若勞動者有過失,企業(yè)仍然可以依法解除勞動合同。 |
(5)解除企業(yè)勞動合同的程序
①提前書面通知。我國勞動法律要求企業(yè)與勞動者解除勞動合同,需要提前30日以書面形式通知對方。
②征求工會意見。
③經(jīng)濟補償。經(jīng)濟補償是企業(yè)解除和終止勞動合同而給勞動者的一次性經(jīng)濟補償金。經(jīng)濟補償金的標準,主要取決于勞動者在本企業(yè)的工作年限和勞動者解除勞動合同前12個月的平均工資水平。
2.企業(yè)勞動合同的終止
(1)企業(yè)勞動合同終止的條件。勞動合同終止,是指勞動合同期限屆滿或雙方當事人主體資格消失,合同規(guī)定的權利義務即行消滅的制度。
勞動合同簽訂后,雙方當事人不得隨意終止合同。《勞動合同法》第44條規(guī)定,有下列情形之一的,勞動合同終止:
①勞動合同期滿的;
②勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
③勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;
④企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)的;
⑤企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;
⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
(2)企業(yè)勞動合同終止的程序。終止企業(yè)勞動合同一般應履行以下程序:
①提前通知。 |
企業(yè)應提前30日通知勞動者。勞動合同期滿后,勞動者仍在原企業(yè)工作,原企業(yè)未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。雙方形成事實勞動關系。 |
②終止合同應當支付經(jīng)濟補償。 |
《勞動合同法》第46條規(guī)定: ●除企業(yè)維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,合同期滿終止固定期限勞動合同的,企業(yè)都要支付經(jīng)濟補償 ●如果勞動合同期滿,企業(yè)維持或者提高原有勞動合同條件續(xù)訂合同,勞動者不同意續(xù)訂,則企業(yè)無須支付經(jīng)濟補償。 ●若企業(yè)降低條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂,企業(yè)仍須支付經(jīng)濟補償。 |
③終止合同應辦理相關手續(xù) |
包括出具證明、轉移社會保險、辦理工作交接、支付經(jīng)濟補償以及保存檔案備查。 企業(yè)對已經(jīng)終止的勞動合同的文本,至少保存2年備查。 |
3.企業(yè)勞動合同的續(xù)訂
根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,企業(yè)勞動合同期滿,雙方可以續(xù)訂勞動合同。
續(xù)訂勞動合同包括下列情形:
一是雙方協(xié)商一致續(xù)訂勞動合同。
二是有下列情形之一的,必須續(xù)訂勞動合同,勞動合同的期限應當延續(xù)至相應的情形消失:
① 從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的。 ② 在本企業(yè)患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的,應按照國家有關工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。《工傷保險條例》第33條規(guī)定,職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關系,退出工作崗位。第34條規(guī)定,職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,除工傷職工本人提出可以與企業(yè)終止勞動關系以外,應保留與企業(yè)的勞動關系,由企業(yè)安排適當工作。 ③ 勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的。 ④ 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。 ⑤ 勞動者在本企業(yè)連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的。 ⑥ 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 |
二、企業(yè)勞動爭議處理
(一)企業(yè)勞動爭議概述
1.企業(yè)勞動爭議的概念
勞動爭議就是企業(yè)勞動糾紛,是指企業(yè)勞動關系當事人之間因勞動權利與義務發(fā)生的爭執(zhí)。
在我國具體指勞動者與企業(yè)之間,在勞動法調(diào)整范圍內(nèi),因適用國家法律、法規(guī)和訂立、履行、變更、終止和解除勞動合同以及其他與勞動關系直接相聯(lián)系的問題而引起的糾紛。
2.企業(yè)勞動爭議的種類 (掌握)
●個別爭議:是勞動者一方不足法定集體爭議人數(shù),爭議標的不同的勞動爭議;
●集體爭議:是勞動者一方達到法定集體爭議人數(shù),爭議標的相同,并通過集體選出的代表提起申訴的勞動爭議。
3.企業(yè)勞動爭議處理的基本原則
一是著重調(diào)解、及時處理原則;二是在查清事實的基礎上依法處理原則;三是當事人在適用法律面前一律平等原則。
(二)企業(yè)勞動爭議的自主協(xié)商和調(diào)解 (掌握)
我國現(xiàn)行勞動爭議處理制度的基本體制是自愿選擇企業(yè)內(nèi)部調(diào)解(即自主協(xié)商調(diào)解機制),仲裁是勞動爭議訴訟的前置程序,訴訟是處理勞動爭議的最終程序。
1.企業(yè)內(nèi)部調(diào)解
企業(yè)內(nèi)部調(diào)解勞動爭議,是指調(diào)解委員會對企業(yè)與勞動者之間發(fā)生的勞動爭議,在查明事實、分清是非、明確責任的基礎上,依照國家勞動法律法規(guī),以及依法制定的企業(yè)規(guī)章和勞動合同,通過民主協(xié)商的方式,推動雙方互諒互讓,達成協(xié)議,消除紛爭的一種活動。
2.內(nèi)部調(diào)解機構
勞動爭議調(diào)解委員會 |
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成員 |
①職工代表;②企業(yè)代表;③企業(yè)工會代表 |
來源 |
●職工代表由職工代表大會或者職工大會推舉產(chǎn)生; ●企業(yè)代表由企業(yè)領導指定; ●工會代表由企業(yè)工會委員會指定。 |
人數(shù) |
具體人數(shù)由職工代表大會提出并與企業(yè)領導協(xié)商確定,企業(yè)代表人數(shù)不得超過調(diào)解委員會成員總數(shù)的1/3。 |
人員組成 |
調(diào)解委員會主任由工會代表擔任,調(diào)解委員會的辦事機構設在企業(yè)工會委員會,沒有成立工會組織的企業(yè),調(diào)解委員會的設立及其組成由職工代表與企業(yè)代表協(xié)商決定。 |
3.勞動爭議調(diào)解原則
調(diào)解企業(yè)勞動爭議必須遵循自愿原則和民主說服原則。
4.調(diào)解的程序和期限
調(diào)解委員會調(diào)解勞動爭議,無嚴格程序要求,一般包括調(diào)解準備、調(diào)解開始、實施調(diào)解、調(diào)解終止等幾個階段。
●當事人申請調(diào)解,應當自知道或應當知道其權利被侵害之日起30日內(nèi),以口頭或書面形式向調(diào)解委員會提出申請,并填寫《勞動爭議調(diào)解申請書》。
●調(diào)解委員會接到調(diào)解申請后,應征詢對方當事人的意見,對方當事人不愿調(diào)解的,應做好記錄,在3日內(nèi)以書面形式通知申請人。
●調(diào)解委員會應在4日內(nèi)做出受理或不受理申請的決定,對不受理的,應向申請人說明理由。
●調(diào)解委員會調(diào)解勞動爭議,應當自當事人申請調(diào)解之日起30日內(nèi)結束;到期未結束的,視為調(diào)解不成。
●企業(yè)調(diào)解委員會調(diào)解勞動爭議未達成協(xié)議的,當事人可以自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi),向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
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