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假外包,真派遣存在什么稅務風險?



《勞務派遣暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定用人單位以承攬、外包等名義,按勞務派遣用工形式使用勞動者的,按照本規(guī)定處理。由此可知,用人單位以承攬、外包等名義按勞務派遣用工形式使用勞動者的,視為勞務派遣,適用《勞務派遣暫行規(guī)定》。對作為發(fā)包方的用人單位而言,具體將面臨以下風險:
1. 給外包服務人員造成損害,用人單位與外包公司承擔連帶賠償責任。
《勞動合同法》第九十二條規(guī)定:
勞務派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正;情節(jié)嚴重的,以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。
由此,外包服務人員為用人單位提供服務期間,如果外包公司存在違法拖欠或克扣外包服務人員的工資、未依法繳納社會保險等違反勞動合同法的情形,外包服務人員與外包公司因此發(fā)生爭議并提起仲裁時,用人單位將與外包公司承擔連帶賠償責任。
2. 用人單位違反崗位的“三性”及程序限制的,由勞動行政部門責令改正,給予警告,給外包服務人員造成損害的,依法承擔賠償責任。
由于是假外包,真派遣,外包服務人員的工作崗位必須符合勞務派遣關系中的臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位的要求,且對于外包服務人員工作的輔助性崗位,應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,并在用人單位內(nèi)公示。用人單位未履行上述程序,給外包服務人員造成損害的,應當承擔賠償責任。
3. 用人單位違法退回外包服務人員,與外包公司承擔連帶賠償責任。
用人單位違反勞動派遣暫行規(guī)定退回被派遣勞動者的,按照勞動合同法第九十二條第二款規(guī)定執(zhí)行,即與外包公司承擔連帶賠償責任。根據(jù)《勞動合同法》第六十五條之規(guī)定:
被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位,勞務派遣單位依照本法規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。
《勞動合同法》
第三十九條規(guī)定:勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)被依法追究刑事責任的。
第四十條規(guī)定:有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
(一)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。
由此可見,在勞務派遣關系中,用工單位不能隨意退回勞務派遣人員,必須依據(jù)上述法律規(guī)定的情形才能退回派遣勞務人員。所以“假外包、真派遣”的情形下,作為發(fā)包方的用人單位在外包合同中與外包公司約定可以任意退回外包服務人員,外包服務人員被退回后,外包公司因此與外包服務人員解除勞動合同給外包服務人員造成損害的,則用人單位承擔連帶賠償責任。
4. 用人單位與外包服務人員形成事實勞動關系
如果外包公司與外包服務人員未簽訂勞動合同,或者勞動合同已經(jīng)到期未續(xù)簽,也沒有繳納社會保險,用人單位直接向外包服務人員支付獎金、津貼等勞動報酬,此時如果外包服務人員與用人單位發(fā)生糾紛,用人單位對外包服務人員進行直接管理,則雙方很可能形成事實上的勞動關系,用人單位將面臨支付未簽勞動合同的雙倍工資、支付經(jīng)濟補償金或賠償金的風險。
2020 03/12 09:08
