摘要：風險投資對國家經(jīng)濟發(fā)展意義重大。本文對我國風險投資組織形式的現(xiàn)狀及其存在的不足之處進行了分析，并就我國風險投資組織形式宜采用有限合伙的法律制度作了初步探討。

　　關(guān)鍵詞：風險投資；合伙；有限合伙

　　風險投資（又稱創(chuàng)業(yè)投資）是指向主要屬于科技型的高成長性的創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權(quán)資本及經(jīng)營管理和咨詢服務(wù)，以期在被投資企業(yè)發(fā)展成熟后，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲取中長期資本增值收益的投資行為。其目的是尋找具有高利潤、發(fā)展?jié)摿Υ蟆⒏唢L險的投資機會，以期獲得較高的投資回報。風險投資不僅可以推進科技進步和技術(shù)創(chuàng)新、創(chuàng)造就業(yè)機會、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)從而提高生產(chǎn)力，而且可以擴大出口以及提高國家的綜合實力和國際競爭能力，對國家經(jīng)濟發(fā)展意義重大。美國從20世紀80年代以來能夠保持經(jīng)濟的持續(xù)增長，在很大程度上得益于風險投資的持續(xù)增長。我國自1985年第一家專營新技術(shù)風險投資的全國性金融企業(yè)———中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司成立以來，經(jīng)過十多年的發(fā)展，目前境內(nèi)成立了160多家風險投資公司和150多家風險投資管理公司，注冊資本達到180多億元，實際已投資金額約30億元；境外資本在國內(nèi)設(shè)立的風險投資機構(gòu)有30多家，實際已投資金額約3億美元。但總的來說起步較晚，在發(fā)展過程中也存在很多問題。為此，本文擬就我國風險投資組織形式的現(xiàn)狀及其存在的不足之處，對我國風險投資組織形式的法律制度完善進行初步探討。

　　一、我國風險投資組織形式的現(xiàn)狀

　　根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，風險投資公司可采用有限責任公司、股份有限公司的形式；根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，可以采取普通合伙企業(yè)的形式；2001年10月1日生效的《信托法》使我國風險投資機構(gòu)又多了采用信托制的選擇；此外，現(xiàn)行的一些地方性法規(guī)及規(guī)章有了關(guān)于有限合伙制度的規(guī)定。由于風險投資的風險性很大，在普通合伙企業(yè)中，所有合伙人都要對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，這一規(guī)定不利于風險投資公司籌集資金，因此，普通合伙企業(yè)組織形式并不受風險投資機構(gòu)的青睞。我國雖然已經(jīng)出現(xiàn)了有限合伙制風險投資機構(gòu)，但一則有限合伙法律制度只是在特定和有限的區(qū)域建立起來，其影響力非常有限；二則有限合伙于國人來說，是一個全新的概念，對其認識還不足，接受程度還不夠，因此采取這種組織形式的風險投資機構(gòu)極少。我國的《信托法》雖然已經(jīng)頒布并生效，但中國的金融信托業(yè)還沒有成為一個獨立的產(chǎn)業(yè)，信托風險投資基金還沒有起步。綜觀我國的風險投資機構(gòu)，絕大多數(shù)都是由政府出資設(shè)立的，基本上都是以國有資本為主的股份有限公司或有限責任公司，幾乎全部采取風險投資公司的形式。在風險投資的資金來源上，民間資本很少參與，政府成為投資主體，其中政府投資約占總投資的80%，多數(shù)是由政府直接出資建立的或者是政府占絕對控股地位的有限責任公司及少數(shù)非上市的股份有限公司。這些由政府直接出資建立或政府占絕對控股地位的風險投資公司，在本質(zhì)上屬于國有風險投資機構(gòu)。這種由政府直接出資建立的國有風險投資公司存在的問題很多、很突出，具體體現(xiàn)在這樣四個方面：（1）經(jīng)營者選擇機制行政化；（2）約束與激勵機制軟化；（3）風險投資項目評價簡單化；（4）投資后參與管理形式化。

　　二、我國現(xiàn)行法律制度對風險投資組織體系構(gòu)建的障礙

　　（一）合伙法律制度

　　我國《民法通則》第一章設(shè)專節(jié)規(guī)定了個人合伙；1997年正式頒布了《合伙企業(yè)法》，這是我國有關(guān)合伙的法律規(guī)定。但在這些法律中，都是有關(guān)普通合伙的規(guī)定，沒有規(guī)定有限合伙的內(nèi)容。《合伙企業(yè)法》第5條規(guī)定：“合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限或有限責任的字樣。”但是，我國現(xiàn)行的地方性法規(guī)及規(guī)章有關(guān)于有限合伙制度的規(guī)定，1994年3月2日深圳經(jīng)濟特區(qū)通過的《深圳經(jīng)濟特區(qū)合伙條例》規(guī)定了有限合伙制度，開新中國有限合伙制度立法的先河；2001年2月13日北京市政府根據(jù)《中關(guān)村科技園區(qū)條例》制定的《有限合伙管理辦法》，就有限合伙從設(shè)立到解散、清算都作了詳細規(guī)定。筆者認為，我國雖然已有一些地方通過立法為有限合伙制風險投資企業(yè)提供了法律依據(jù)，但畢竟是局限于較小的地方，為了盡快拓寬風險投資融資渠道，發(fā)展有限合伙制為主流模式的風險投資組織體系，我國應(yīng)盡快通過全國性的立法來規(guī)范有限合伙法律制度，為全國有限合伙制風險投資機構(gòu)的快速發(fā)展提供法律依據(jù)。

　　此外，我國《合伙企業(yè)法》第6條規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當“有二個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者”；第9條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當為具有完全民事行為能力的人。”這實際上暗指合伙人限于自然人，排除了法人作為合伙人的可能性，而在實踐中也是將法人排除在合伙人之外的。將法人排斥在合伙企業(yè)合伙人之外，不僅是對法人民事權(quán)利能力的不應(yīng)有的限制，造成法人與自然人民事法律地位不平等，而且還降低了《合伙企業(yè)法》的規(guī)范作用，不利于企業(yè)組織規(guī)則的統(tǒng)一，也就否認了法人在有限合伙中的普通合伙人資格，而這對于風險投資來說是致命的。因為從實踐來看，風險資本家往往都是先成立基金管理公司，然后再以基金管理公司的名義參與有限合伙制風險投資機構(gòu)充當普通合伙人，這樣更便于多個風險資本家協(xié)調(diào)工作，也相應(yīng)減少了風險資本家的風險。對于風險投資而言，不允許法人作為普通合伙人，將意味著風險投資專業(yè)化程度無法提高，資金運作安全性易受到損害，也不利于在普通合伙人和有限合伙人之間迅速建立起良好的信任關(guān)系。

　　（二）公司法制制度

　　在我國《公司法》中存在不利于風險投資的規(guī)定：首先，法定資本制不適應(yīng)風險投資的運作機制。我國《公司法》目前采用的是法定資本制，這確實能夠保證公司資本真實可靠，有利于保護債權(quán)人利益，維護社會經(jīng)濟安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機等不法行為，但法定資本制要求風險投資公司在設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自所認繳的出資額或全部認足股份、全部募足股款，既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳付。然而風險投資公司募足風險資本之后，不可能立即把其投入到風險企業(yè)（或項目）中，要等待時日尋找機會，在公司股東的收益壓力之下，往往促使風險資本管理者選擇從事證券、房地產(chǎn)投機等非法經(jīng)營業(yè)務(wù)。另外，法定資本制也阻礙了風險資本家根據(jù)風險經(jīng)營項目進展情況、贏利能力和經(jīng)營目標是否實現(xiàn)，來決定是否繼續(xù)及何時投資、投資多少等。在風險企業(yè)發(fā)展的每一階段都需要資金，但不同階段對資金的需求規(guī)模不相同：在種子期，所需資金最少；在創(chuàng)業(yè)期，所需資金顯著增加；在成長期，風險資本一般投入最大；在成熟期，盡管所需資金很大，但由于可以通過信貸、發(fā)行債券或股票融資，因而風險資本已很少投資了。由此可見，對于風險投資公司采用法定資本制極為不妥。

　　其次，《公司法》就公司對外投資的限制不利于風險投資的發(fā)展。《公司法》第12條規(guī)定：“公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資。”這就限制了公司的投資范圍，即只能是有限責任公司和股份有限公司。我們知道，風險投資的投資對象是極具發(fā)展?jié)摿Φ男陆ㄆ髽I(yè)或中小企業(yè)，而這些新建企業(yè)和中小企業(yè)由于處于初建階段，大多不是有限責任公司和股份有限公司，它們可能是一些合伙企業(yè)，甚至是個人手中極具發(fā)展?jié)摿Φ捻椖浚�根�?jù)《公司法》對公司投資對象的限制性規(guī)定，風險投資公司無法向不是有限責任公司或股份有限公司的中小企業(yè)和項目投資，這確實限制了風險投資公司的投資行為，不利于風險投資事業(yè)的發(fā)展。此外，我國《公司法》還對公司對外投資額作了限制，即公司對外累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)50%，這也限制了風險投資公司的投資行為，不利于風險投資事業(yè)的發(fā)展。

　　三、建立健全有限合伙法律制度，把有限合伙作為我國風險投資機構(gòu)的主流形式

　　從國外有限合伙制風險投資機構(gòu)的成功運作經(jīng)驗來看，有限合伙制風險投資機構(gòu)能否迅速發(fā)展并成為一國風險投資機構(gòu)的主流模式，除了受該國經(jīng)濟發(fā)展影響外，還要受到多方面因素的制約，如要有豐富的資本潛在供給、大批具備復合型知識的風險投資人才以及較完善的法律體系。關(guān)于我國現(xiàn)階段是否有必要發(fā)展有限合伙制的風險投資機構(gòu)，在理論界和實業(yè)界還存在著嚴重的分歧，但從我國經(jīng)過20多年的改革開放，經(jīng)濟迅速發(fā)展，教育事業(yè)蒸蒸日上，法律體系日臻完善的這些有利條件來看，基本上已經(jīng)滿足了有限合伙風險投資機構(gòu)的需要。但是，為了克服有限合伙作為風險投資機構(gòu)的主流形式存在的一些弊端，有必要對如下幾個問題進行說明。

　　（一）對有限合伙人的范圍做出相應(yīng)的限制，并對有限合伙實行嚴格的登記管理制度

　　毫無疑問，如果允許國家工作人員作為有限合伙的有限合伙人，經(jīng)濟上的利害關(guān)系極有可能促其利用職權(quán)或職務(wù)上的便利為合伙謀取私利，所以應(yīng)嚴格規(guī)定限制國家工作人員作為合伙人的資格。同時，為了防止有限合伙企業(yè)成為黑色收入者洗錢的工具，應(yīng)嚴格有限合伙的登記管理制度，采取實名制，通過合伙協(xié)議規(guī)定并通過登記明顯合伙人的地位及出資情況、承擔責任方式等。

　　（二）建立配套的有限合伙退出機制

　　有限合伙一般在有限合伙協(xié)議中規(guī)定了其存在的期限，并且風險投資最終目的是通過把有限合伙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)高收益的。所以，有限合伙制風險投資機構(gòu)股份從其所投資的風險企業(yè)的退出方式，應(yīng)是立法中著重考慮的問題。一般來講，公開上市、協(xié)議轉(zhuǎn)讓和企業(yè)回購股權(quán)是退出投資的三種常見方式，其中，公開上市是一種優(yōu)先考慮的退出方式，是世界各國普遍采用并深受歡迎的資本退出模式。

　　（三）解決有限合伙中法人可以充當普通合伙人的問題

　　允許法人成為有限合伙中的普通合伙人對于風險投資的意義很大，因為從實踐來看，風險資本家往往都是先成立基金管理公司，然后再以基金管理公司的名義參與有限合伙制風險投資機構(gòu)，充當普通合伙人，這樣更便于多個風險資本家協(xié)調(diào)工作，也相應(yīng)減少了風險資本家的風險。對于風險投資而言，不允許法人作為普通合伙人，將意味著風險投資的專業(yè)化程度無法提高，資本運作的安全性易受到損害，也不利于在普通合伙人和有限合伙人之間迅速建立起良好的信任關(guān)系。

　　四、修改公司法律制度，建立折中資本制

　　（一）完善公司資本制度，建立折中資本制

　　公司資本制度大體上分為三種類型，即法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。我國的風險投資公司目前采用的法定資本制。法定資本制確定能夠確保公司資本的真實可靠，有利于保護債權(quán)人利益，維護社會經(jīng)濟安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投資等不法行為。但是，法定資本制要求風險投資公司在設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自所認繳的出資額或全部認足股份或全部募足股款，既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳付，這樣往往造成已募集的風險資本閑置。授權(quán)資本制雖然能防止法定資本制下的風險投資公司的資本閑置，降低公司設(shè)立門檻，使募集新股程序簡便，但易于造成公司濫設(shè)和公司資本虛空，不利于維護交易安全和保護債權(quán)人利益。而折中資本制既能減少公司設(shè)立難度、避免法定資本制造成的公司資本閑置的浪費，提高公司運作效率，又通過對公司首期發(fā)行股份的數(shù)額和公司股本總額的最后籌集期限作明確限制，從而使公司資本相對確定，有利于避免公司虛設(shè)，保護債權(quán)人的利益和穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。因此，我國風險投資公司應(yīng)采用折中資本制。

　　（二）加強對風險投資公司管理人員的激勵與約束

　　風險投資公司的弊端之一就是在風險投資公司中容易產(chǎn)生“內(nèi)部人”控制問題，由此導致委托代理成本升高。為此，我們要想方設(shè)法加強對公司管理人員的激勵與約束，以降低委托代理成本。如規(guī)定主要經(jīng)營管理者的收入必須向監(jiān)管機構(gòu)如實申報、風險投資公司的主要經(jīng)營管理者不得從事任何與本行業(yè)有競爭性或有關(guān)聯(lián)交易嫌疑的活動等。

　　（三）改造國有風險投資公司

　　目前，我國大多數(shù)風險投資機構(gòu)屬于國有風險投資公司，其在制度設(shè)計上存在很大缺陷，運作效率不盡人意。為此，我們可以對現(xiàn)有國有風險投資公司進行股份制改造，通過上市、兼并、聯(lián)合、重組等多種形式逐漸稀釋國有股權(quán)，減少政府資本的比重，加大社會特別是企業(yè)資本的比重，把現(xiàn)有的國有風險投資公司逐漸地改善為政企分開、自主經(jīng)營、自我發(fā)展、管理科學的風險投資股份公司，建立起完善的公司內(nèi)部治理機制。

　　五、鼓勵發(fā)展公司型風險投資基金，適度發(fā)展契約型風險投資基金

　　任何一個國家的企業(yè)組織形式都不可能是單一的，國家都要提供盡可能多的組織形式以滿足不同投資者的需要，公司型風險投資基金和契約型風險投資基金理應(yīng)是我國風險投資機構(gòu)的選擇對象。由于我國公眾投資者的信托意識還不如法制健全的市場經(jīng)濟發(fā)達國家，僅僅憑信托關(guān)系即募集到較大規(guī)模的而且從事實業(yè)投資的產(chǎn)業(yè)基金比較困難。與證券基金的投資者主要是小投資者相比，產(chǎn)業(yè)基金的投資者主要是機構(gòu)和相對富有的個人，而且更有愿望參與基金的重大決策。以公司型設(shè)立產(chǎn)業(yè)投資基金，投資者便成了基金公司的股東，有利于通過參與基金公司的重大決策，較好地行使知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)和其他作為最終所有者的權(quán)力。另外，目前我國還沒有建立完備的信用制度，金融信托業(yè)的動作還不規(guī)范，信托專業(yè)人才還很缺乏，眾多的投資者還沒有這種信用觀念和知識。在目前情況下，風險投資基金中公司型基金可以占有很大的比重。

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