第二章 企業(yè)與公司法律制度

　　知識點四、普通合伙企業(yè)

　　（一）合伙企業(yè)的設立

　　1.合伙企業(yè)的設立條件

　　（1）合伙人 （2）書面協(xié)議 （3）認繳或?qū)嵗U出資（4）名稱和場所

　　【注意】不包括出資限額

　　2.設立程序

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務。

　　（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)的財產(chǎn)組成：

　　①合伙人的出資、②以合伙企業(yè)名義取得的收益、③企業(yè)依法取得的其他財產(chǎn)。

　　2.特點：合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人（不知情的第三人）。

　　3.普通合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓：（口訣：對外同意，對內(nèi)通知）

　　4.普通合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)——法定事項

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　　未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　（三）合伙企業(yè)事務執(zhí)行

　　1.合伙事務執(zhí)行人

　　（1）合伙事務可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行；也可以委托一個或者數(shù)個普通合伙人執(zhí)行。

　　【注意】事務執(zhí)行人一定是合伙人

　　（2）執(zhí)行合伙事務的合伙人對外“代表”合伙企業(yè)。不執(zhí)行合伙事務的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。

　　2.合伙人的義務

　　（1）競業(yè)禁止：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。——法定事項

　　（2）關(guān)聯(lián)交易：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進行交易。（約定→一致同意→NO）

　　3.合伙事務的表決

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　　（1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的“約定”辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人“協(xié)商”決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳”的出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人“平均”分配、分擔。（約定——協(xié)商——實繳——平均）

　　（2）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。（法定事項）

　　（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.對外代表權(quán)的效力

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。——行為有效

　　【鏈接1】合伙人在企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得對抗善意第三人。

　　【鏈接2】合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則行為無效。

　　2.合伙企業(yè)的債務（口訣：先企業(yè)后個人，對外連帶，對內(nèi)按份）

　　（1）合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。——先企業(yè)后個人。

　　（2）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。——對外連帶

　　（3）合伙人清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。——對內(nèi)按份

　　3.合伙人（個人）的債務——兩不得，兩可以

　　（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對合伙企業(yè)的債務，也不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　（2）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院“強制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　　【注意】人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。（通知合伙人買→財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓→退伙或削減）

　　（五）合伙企業(yè)的入伙、退伙

　　1.入伙

　　（1）程序：（約定事項）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。

　　（2）責任：（約定事項）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　2.退伙

　　（1）退伙原因

　　【注意1】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導致當然退伙。普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　【注意2】當然退伙，退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　除名：被除名人接到除名通知之日（NOT作出之日），除名生效。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起“30日”內(nèi)，向人民法院起訴。

　　（2）退伙的財產(chǎn)處理

　　退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔無限連帶責任。

　　【鏈接】新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，享有同等權(quán)利，承擔同等責任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【結(jié)論】入伙前后都承擔，退伙只對前承擔

　　合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。

　　（3）合伙人財產(chǎn)的繼承

　　并不必然導致成為普通合伙人：一看愿意；二看協(xié)議；三看同意

　　①繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。

　　②繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。未能一致同意的，應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　（六）特殊的普通合伙企業(yè)

　　【補充】合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。