第一章 法學基礎知識

　　知識點四、行政許可、行政處罰和行政復議制度

　　一、行政許可制度

　　（一）行政許可的概念

　　行政許可，是指在法律一般禁止（前提）的情況下，行政主體根據行政相對人的申請（前提），通過頒發許可證或執照（要式）等形式，依法賦予（體現授益性）特定的行政相對人從事某種活動或實施某種行為的權利和資格的行政行為。（通過定義掌握特征）

　　（二）行政許可的設定

　　1.設定的情形（選擇題）

　　2.行政許可的設定

　　注意：

　　1.不得增設：法規、規章對實施上位法設定的行政許可作出具體的規定，不得增設行政許可；對行政許可條件作出的具體規定，不得增設違反上位法的其他條件。

　　2.地方性法規、規章“四不得”：

　　（1）不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；（2）不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

　　（3）不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務

　　（4）不得限制其他地區的商品進入本地區市場。

　　3.其余規范性文件一律不得：法律、法規和省、自治區、直轄市人民政府規章以外的其他規范性文件一律不得設定行政許可。

　　【例題·單選題】（2009年單選）根據《行政許可法》的規定，下列規范性文件中，不得設定行政許可的是（ ）。

　　A.行政法規

　　B.地方性法規

　　C.省、自治區、直轄市人民政府規章

　　D.國務院各部委的規章

　　[答疑編號2493010301]

　　「正確答案」D

　　「答案解析」法律、法規和省、自治區、直轄市人民政府規章以外的其他規范性文件一律不得設定行政許可。

　　（三）行政許可的實施程序

　　1.申請與受理：書面

　　2.審查與決定。

　　（1）書面審查：材料齊全、符合形式，能夠當場決定的當場決定（形式審查看材料）；

　　（2）實地核查：需要核實材料實質內容：2人以上核查（實質內容審查）；

　　（3）行政許可證件（記憶）：①許可證、執照或者其他許可證書；②資格證、資質證或者其他合格證書；③行政機關的批準文件或者證明文件；④法律、法規規定的其他行政許可證件。

　　3.期限：20+10

　　除可以當場作出行政許可決定的以外，行政機關應自受理行政許可申請之日起20日內作出行政許可決定。20日內不能作出決定的，經本行政機關負責人批準，可以延長10日。

　　4.聽證：

　　申請人、利害關系人在被告知聽證權利之日起5日內提出聽證申請的，行政機關應當在20日內組織聽證。

　　5.變更與延續

　　【例題·多選題】（2005年多選）下列關于行政許可的表述中，正確的有（ ）。

　　A.行政許可是行政機關依法單方面作出的具體行政行為

　　B.法律已經設定行政許可的，行政法規可以增設行政許可，但應當報經國務院審查批準

　　C.行政機關在其法定職權范圍內，可以依法委托其他行政機關實施行政許可

　　D.除可以當場做出行政許可決定的外，行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內做出行政許可決定

　　E.地方性法規設定的行政許可，不得限制其他地區的商品進入本地區市場

　　[答疑編號2493010302]

　　「正確答案」CDE

　　「答案解析」行政許可是申請的行政行為，沒有行政相對人的申請，行政主體就不能實施該行為，因此選項A錯誤：對于行政許可做出的具體規定，不得增設違反法律的其他條件，因此選項B錯誤。

　　二、行政處罰制度

　　（一）行政處罰的概念（了解）

　　行政處罰，是指行政主體為達到對違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實施行政管理，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權益的目的，依法對行政相對人違反行政法律規范尚未構成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予人身的、財產的、名譽的及其他形式的法律制裁的行政行為。

　　（二）行政處罰的種類與設定

　　1.行政處罰的種類

　　（1）人身罰：行政拘留、勞動教養、驅逐出境；

　　（2）財產罰：罰款、沒收；

　　（3）行為罰：責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、執照；

　　（4）申誡罰：警告、。通報批評

　　2.行政處罰的設定（記憶）

　　注意：

　　1.除上述法律、法規、規章以外的其他規范性文件不得對行政處罰加以創設。

　　2.全國人大及其常委會制定的法律對于限制人身自由的行政處罰的創設擁有專屬權。

　　【例題·單選題】（2008年單選）下列行政處罰的類型中，只能由法律創設的是（ ）。

　　A.限制人身自由

　　B.罰款

　　C.吊銷營業執照

　　D.警告

　　[答疑編號2493010303]

　　「正確答案」A

　　「答案解析」全國人大及其常委會制定的法律可以創設各種行政處罰，并對于限制人身自由的行政處罰的創設擁有專屬權。

　　（三）行政處罰的實施主體

　　1.行政機關。

　　◆注意：限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。

　　2.法律、法規授權的組織。

　　3. 受委托組織（行政機關委托）

　　（1）依法成立的管理公共事務的事業單位

　　（2）具有熟悉有關法律、法規、規章和業務的工作人員

　　（3）對違法行為需要進行技術檢查或者技術鑒定的，應當有條件組織進行相應技術檢查或者技術鑒定。

　　（四）行政處罰的管轄

　　行政處罰由違法行為發生地的縣以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄，法律、行政法規另有規定的除外。

　　（五）追訴時效：從違法行為發生之日起2年

　　（六）行政處罰決定程序

　　三、行政復議制度

　　（一）行政復議的概念（了解）

　　行政復議，是指公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向上級行政機關提出申請，由受理申請的行政機關對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。

　　（二）行政復議的范圍

　　1.具體行政行為——直接復議（排除法記憶）

　　2.抽象行政行為——“一并”審查

　　（1）國務院部門的規定；

　　（2）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定；

　　（3）鄉、鎮人民政府的規定。

　　3.行政復議的排除——不受理

　　（1）不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的。

　　（2）不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理的。

　　（3）不服國防、外交等國家行為

　　【例題·多選題】（2006年多選）行政相對人（ ）時，可以向行政復議機關申請行政復議。

　　A.認為行政機關侵犯其合法經營自主權

　　B.認為行政機關沒有依法發放撫恤金

　　C.對行政機關就法人之間的民事糾紛進行調解的行為有意見

　　D.對行政機關做出的行政強制措施決定不服

　　E.對行政機關做出的關于確認不動產使用權的決定不服

　　[答疑編號2493010304]

　　「正確答案」ABDE

　　「答案解析」C選項對行政機關就法人之間的民事糾紛進行調解的行為有意見，不可以行政復議。

　　（三）行政復議的機關：本身；上級；本級政府

　　（四）行政復議參加人

　　1.申請人：公民、法人或者其他組織。

　　2.被申請人：行政主體。

　　3.第三人：與被申請的具體行政行為有利害關系

　　（五）行政復議程序

　　1.申請與受理。

　　行政相對人應當在知道相應具體行政行為之日起60天內提出復議申請，法律另有規定的除外。復議機關在收到復議申請后，依法應當在收到之日起5日內做出處理。

　　2.審理與決定：行政復議機關應當在受理行政復議申請之日起60日內做出決定。

　　3.執行。