2012年會計職稱考試《中級經濟法》——第三章 其他主體法律制度

　　強化學習十、外商投資企業法律制度概述

　　（一）外商投資企業的概念

　　外商投資企業，是指外國投資者經中國政府批準，在中國境內舉辦的企業。

　　【注意】外商投資企業是中國法人，不包括外國公司和其他經濟組織在我國境內的分支機構。

　　（二）外商投資企業的種類

　　外商投資企業主要包括中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業、中外合資股份有限公司。

　　【注意1】外資企業不等于外商投資企業，它只是其中的一部分。

　　【注意2】外國投資人可以是公司、企業、其他經濟組織或者個人；中國投資人可以是公司、企業或者其他經濟組織。--外國投資人可以是“個人”，中國投資人不能是“個人”

　　（三）外商投資企業的投資項目

　　【提示】主要記憶“限制類”、“禁止類”、升級條款

　　（四）外國投資者并購境內企業（重點）

　　1.并購方式

　　【理解】股權并購的標的是目標企業的股權，實質為股權轉讓或股東變化；資產并購的標的是目標企業的特定資產，并不影響目標企業股權結構的變化，實質應為資產買賣。

　　2.要求

　　（1）外國投資者并購境內企業并取得控制權，涉及重點行業、存在影響或者可能影響國家經濟安全因素導致擁有馳名商標或者中華老字號的境內企業實際控制權轉移，當事人應當向"商務部"進行申報。

　　（2）外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業繼承被并購境內公司的債權和債務；

　　（3）外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔原有的債權和債務。（只是賣東西，不影響債權債務的歸屬）

　　3.外國投資者并購境內企業的注冊資本與投資總額

　　（1）注冊資本

　　（2）外國投資者的出資比例

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例一般不低于25%。如果低于25%，則要在營業執照加注“外資比例低于25%”。

　　（3）外國投資者并購境內企業的投資總額

　　【注意】投資總額=注冊資本+負債

　　用注冊資本決定投資總額，即決定投資總額上限

　　4.期限

　　A.新設期限：外商投資企業合同中規定一次繳付出資的，投資各方應當自營業執照簽發之日起6個月內繳清；合同中規定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于"各自認繳出資額"的15%，并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清，其余部分的出資應當按照《公司法》的規定在2年內繳清。

　　B.并購期限：對通過收購國內企業資產或股權設立外商投資企業的外國投資者，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金額。對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后，應自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金額。

　　【理解1】區分的關鍵在于支付的對象

　　①支付給"轉讓股權的股東"或"出售資產的境內企業"--適用并購期限；

　　②支付給"外商投資企業"，外國投資者和中國投資者分別"直接出資"設立--適用新設期限

　　【理解2】外商并購營業執照簽發之日出資可以為0，公司法不可以

　　（1）外資占25%以上的前提下

　　①"購買境內公司股東的股權”達成的并購--并購期限（3, 6/60%+1）

　　外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　②”認購境內公司增資”達成的并購--不低于20%

　　外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低于20%的"新增注冊資本"，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。其他法律和行政法規另有規定的，從其規定。

　　③"先設立外商投資企業，后購買境內企業資產”達成的并購

　　A.（與資產等額部分的出資，適用并購期限）設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產等額部分的出資，投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向境內企業支付全部對價，特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　B.（超過資產等額部分的出資，適用新設期限）其余部分的出資，合同、章程中規定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清，合同、章程中規定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清。

　　④“先購買境內企業資產，后設立外商投資企業并運營該資產”達成的并購

　　A.（與資產等額部分的出資，適用并購期限）外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向出售資產的境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　B.（設立出資適用新設期限）外國投資者購入資產后設立外商投資企業是新設外商投資企業的，外商投資企業合同中規定一次繳付出資的，投資各方應當自營業執照簽發之日起6個月內繳清；合同中規定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清。

　　（2）外資小于25%的前提下

　　①加注：外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規另有規定外，應依照現行設立外商投資企業的審批、登記程序進行審批、登記。審批機關在頒發外商投資企業批準證書時加注"外資比例低于25%"的字樣。登記管理機關在頒發外商投資企業營業執照時加注"外資比例低于25%"的字樣。

　　②出資方式：

　　A.以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；

　　B.以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。

　　③不享受優惠待遇：外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定辦理。

　　5.審批登記

　　（1）外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，除另有規定外，審批機關（商務部或省級商務主管部門）應自收到規定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。

　　（2）外國投資者資產并購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內，向登記管理機關（國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局）申請辦理設立登記，領取外商投資企業營業執照。

　　（3）投資者自收到外商投資企業營業執照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續。

　　6.反壟斷審查