2011中級會計職稱《經濟法》復習指導：證券法律制度

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來源: 正保會計網校論壇編輯： 2011/03/18 08:44:41　字體：大小

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證券法律制度考點綜述

　　（一）證券公司

　　1.設立條件

　　設立證券公司，應當具備下列條件：

　　（1）有符合法律、行政法規規定的公司章程。

　　（2）主要股東具有持續盈利能力，信譽良好，最近3年無重大違法違規記錄，凈資產不低于人民幣2億元。

　　【鏈接】設立證券登記結算機構的，其自有資金不少于人民幣2億元。

　　（3）有符合《證券法》規定的注冊資本。

　　證券公司的注冊資本要求與其經營業務有關，證券公司的經營業務包括：

　　①證券經紀；②證券投資咨詢；③與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問；④證券承銷與保薦；⑤證券自營；⑥證券資產管理；⑦其他證券業務。

　　證券公司經營上述第①項至第③項業務的，注冊資本最低限額為人民幣5000萬元；經營第④項至第⑦項業務之一的，注冊資本最低限額為人民幣1億元；經營第4項至第7項業務中兩項以上的，注冊資本最低限額為人民幣5億元。證券公司的注冊資本應當是實繳資本。

　　（4）董事、監事、高級管理人員具備任職資格，從業人員具有證券從業資格；

　　（5）有完善的風險管理與內部控制制度；

　　（6）有合格的經營場所和業務設施；

　　（7）法律、行政法規規定的和經國務院批準的國務院證券監督管理機構規定的其他條件。

　　（二）股票的發行

　　股票發行的各項條件

首次公開發行股票			上市公司發行新股
發行方式	募集設立（不上市）	發起設立（上市）	公開發行	非公開發行
涉及法律規章	《公司法》	《首次公開發行股票并上管理辦法》、《證券法》	《上市公司證券發行管理辦法》、《證券法》
具體條件	1.發起人符合法定人數； 2.發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額； 3.股份發行、籌辦事項符合法律規定； 4.發起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創立大會通過； 5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構；	1.《證券法》中的條件 2.首發并上市管理辦法中的條件：（1）發行人應當是依法設立且合法存續的股份有限公司。（2）發行人應當具有完整的業務體系和直接面向市場獨立經營的能力。（五獨立）（3）發行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責。（4）發行人資產質量良好，資產負債結構合理，盈利能力較強，現金流量正常。（5）募集資金應當有明確的使用方向，原則上應當用于主營業務。	1.一般條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構；（2）具有持續盈利能力，財務狀況良好；（3）最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）上市公司最近36個月內財務會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為。 2.向股東配售（1）滿足一般條件；（2）擬配售的股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30％；（3）控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量；（4）采用證券法規定的代銷方式發行。 3.向不特定對象公開募集股份（1）滿足一般條件（2）最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6％。扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據；（3）除金融類企業外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形；（4）發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價	特定對象條件	上市公司條件
				1,特定對象符合股東大會決議規定的條件； 2.發行對象不超過10名	1.發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90％； 2.本次發行的股份自發行結束之日起12個月內不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月不得轉讓 3.募集資金使用符合法律規定

　　（三）股票和公司債券的上市

　　證券暫停上市和終止上市的比較

情形	暫停上市		終止上市
情形	股票	公司債券	股票	公司債券
重大違法行為	存在	存在	未進一步規定	經查實后果嚴重
公司財務狀況	上市公司股本總額(3000萬元)、股權分布(25%、10%)等發生變化不再具備上市條件	不符合公司債券上市條件	在證券交易所規定的期限內仍不能達到上市條件	在限期內未能消除
信息披露	不按照規定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤導投資者	未按照公司債券募集辦法履行義務	拒絕糾正
虧損	最近3年連續虧損	最近2年連續虧損	在其后一個年度內未能恢復盈利
募集資金的使用	未規定	未按審批機關批準的用途使用	未規定
公司解散或者被宣告破產	—	—	出現	出現

　　（四）證券發行的程序

　　1.證券發行的核準

　　（1）核準的期限

　　國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發行申請文件之日起3個月內，依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定，發行人根據要求補充、修改發行申請文件的時間不計算在內；不予核準的，應當說明理由。

　　（2）股票發行后果的承擔

　　股票依法發行后，發行人經營與收益的變化，由發行人自行負責；由此變化引致的投資風險，由投資者自行負責。

　　（3）股票發行價格

　　①首次公開發行股票，應當通過向特定機構投資者詢價的方式確定股票發行價格。

　　②首次發行的股票在中小企業板上市的，發行人及其主承銷商可以根據初步詢價結果確定發行價格，不再進行累計投標詢價。

　　③上市公司發行證券，可以通過詢價的方式確定發行價格，也可以與主承銷商確定發行價格。

　　2.證券發行的保薦

　　（1）應當聘請保薦人的情形

　　①發行人申請公開發行股票，依法采取承銷方式的；

　　②發行人申請公開發行可轉換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的；

　　③首次公開發行股票并上市；

　　④上市公司發行新股、可轉換公司債券。

　　（2）保薦業務的具體要求

　　①同次發行的證券，其發行保薦和上市保薦應當由同一保薦機構承擔。

　　②保薦機構及其保薦代表人履行保薦職責，不能減輕或者免除發行人及其董事、監事、高級管理人員、證券服務機構及其簽字人員的責任。

　　（3）證券公司申請保薦機構資格的條件

　　①注冊資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5000萬元；

　　【鏈接】設立證券公司的，主要股東具有持續盈利能力，信譽良好，最近3年無重大違法違規記錄，凈資產不低于人民幣2億元。

　　②具有完善的公司治理和內部控制制度，風險控制指標符合相關規定；

　　③保薦業務部門具有健全的業務規程、內部風險評估和控制系統，內部機構設置合理，具備相應的研究能力、銷售能力等后臺支持；

　　④具有良好的保薦業務團隊且專業結構合理，從業人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關業務的人員不少于20人；

　　⑤符合保薦代表人資格條件的從業人員不少于4人；

　　⑥最近3年內未因重大違法違規行為受到行政處罰。

　　3.證券發行的承銷

　　（1）承銷團承銷的情形

　　發行人向不特定對象公開發行的證券以及法律、行政法規規定應當由證券公司承銷的，發行人應當同證券公司簽訂承銷協議。其中，向不特定對象公開發行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　　【提示】此處所指的“5000萬元”，是指證券票面總值，而不是指籌集的資金額。

　　（2）證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

　　（3）證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。

　　（4）股票發行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發行股票數量70%的，為發行失敗。發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。

　　（5）中介機構的驗資和見證

　　①投資者申購繳款結束后，主承銷商應當聘請具有證券相關業務資格的會計師事務所對申購資金進行驗證，并出具驗資報告。

　　②首次公開發行股票的，除上述①之外，還應當聘請律師事務所對向戰略投資者、詢價者對象詢價和配售行為是否符合法律、行政法規及該辦法的規定等進行見證，并出具專項法律意見書。

　　（6）超額配售選擇權

　　首次公開發行股票數量在4億股以上的，發行人及其主承銷商可以在發行方案中采用超額配售選擇權。

　　（五）限制的交易行為（2009年、2007年綜合題）

　　對轉讓證券期限的限制性規定

限定的主體		股份轉讓的法律規定
發起人		自公司成立之日起1年內不得轉讓；公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。
董事、監事、高級管理人員		在任職期間每年轉讓的股份不得超過所持有本公司股份總數的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份；上市公司董事、監事、高管將其持有的股份在買入后6個月內賣出，或者賣出后6個月內買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回該股東所得收益
中介機構	為“股票發行”出具審計報告、資產評估報告或法律意見書等的專業機構和人員	在股票承銷期內和期滿后6個月內不得買賣該種股票
	為“上市公司”出具審計報告、資產評估報告或法律意見書等的專業機構和人員	自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該股票
證券業從業人員		在任職期間或法定期限內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得接受他人贈送的股票
持有一個股份有限公司已發行的股份5％的股東		①在該事實發生之日起3日內，不得再行買賣該上市公司的股票； ②以后其所持該上市公司的股份比例每增加或者減少5％，在報告期內和作出報告、公告之日起2日內，不得再行買賣該上市公司的股票； ③上市公司中，在買入后6個月內賣出，或者賣出后6個月內買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回該股東所得收益
證券內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人		在內幕信息公開前，不得買賣該公司的股票
因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的證券公司		賣出該股票時不受6個月的時間限制
收購人持有的被收購的上市公司的股票		在收購行為完成后的12個月內不得轉讓