第七章　證券法

　　[考點提示1] 熟悉公開發行。

　　有下列情形之一的，為公開發行：

　　（1）向不特定對象發行證券；

　　（2）向累計超過200人的特定對象發行證券；

　　（3）法律、行政法規規定的其他發行行為。

　　[考點提示2] 掌握首次公開發行股票并上市的條件。

　　在下列條件中，是否屬于“重大”和“嚴重”之類的情形，根據試題中是否出現這樣的詞來判斷。

　　（1）發行人應當是依法設立且合法存續一定期限的股份有限公司。

　　該股份有限公司應自成立后，持續經營時間在3年以上；有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上。

　　（2）發行人已合法并真實取得注冊資本項下載明的資產。

　　（3）發行人的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定，符合國家產業政策。

　　（4）發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。

　　（5）發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。

　　（6）發行人的資產完整，人員、財務、機構和業務獨立。

　　①發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。

　　②發行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶。

　　7.發行人具備健全且運行良好的組織機構。

　　①發行人的董事、監事和高級管理人員符合法律、行政法規和規章規定的任職資格，而且不得有：被中國證監會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；最近36個月內受到中國證監會行政處罰，或者最近12個月內受到證券交易所公開譴責；因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查，尚未有明確結論意見。

　　②發行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業進行違規擔保的情形。

　　③發行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。

　　（8）發行人具有持續盈利能力。試題中根據是否出現“影響持續盈利能力”字樣來判斷。

　　（9）發行人的財務狀況良好。

　　①財務管理規范。

　　②財務指標良好。第一，最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據。第二，最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元。第三，發行前股本總額不少于人民幣3000萬元。第四，最近一期期末無形資產（扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后）占凈資產的比例不高于20%；第五，最近一期期末不存在未彌補虧損。

　　③依法納稅。

　　④發行人不存在重大償債風險，不存在影響持續經營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

　　⑤財務資料真實完整。

　　（10）發行人募集資金用途符合規定。

　　（11）發行人不存在法定的違法行為。有6種情形構成首次發行股票并上市的法定障礙。

　　[考點提示3]熟悉首次公開發行股票的程序。

　　（1）股票發行的具體方案等由股東大會批準。

　　（2）中國證監會收到申請文件后，應在5個工作日內作出是否受理的決定。

　　（3）股票發行申請經核準后，發行人應自中國證監會核準發行之日起6個月內發行股票；超過6個月未發行的，核準文件失效，須重新核準。

　　[考點提示4] 熟悉承銷。

　　（1）向不特定對象公開發行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　　（2）證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

　　（3）股票發行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數量未達到擬公開發行股票數量70%的，為發行失敗。

　　[考點提示5] 掌握上市公司增發股票的一般條件。

　　（1）組織機構健全，運行良好。

　　現任董事、監事和高級管理人員具備任職資格，不存在違反公司法的行為，且最近36個月內未受到過中國證監會的行政處罰、最近12個月內未受到過證券交易所的公開譴責；最近12個月內不存在違規對外提供擔保的行為。

　　（2）盈利能力應具有可持續性。

　　上市公司最近3個會計年度連續盈利。最近24個月內曾公開發行證券的，不存在發行當年營業利潤比上年下降50%以上的情形。

　　（3）財務狀況良好。

　　最近3年及一期財務報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；最近三年以現金或股票方式累計分配的利潤不少于最近三年實現的年均可分配利潤的20%.

　　（4）財務會計文件無虛假記載。

　　（5）募集資金的數額和使用符合規定。

　　除金融類企業外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人、委托理財等財務性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業務的公司。

　　（6）上市公司不存在6種違法行為。

　　[考點提示6] 掌握配股的條件。

　　配股除了應當符合前述一般條件之外，還應當符合以下條件：

　　（1）擬配售股份數量不超過本次配售股份前股本總額的30%；

　　（2）控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數量；

　　（3）采用證券法規定的代銷方式發行。控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數量未達到擬配售數量70%的，發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還已經認購的股東。

　　[考點提示7] 掌握增發的條件。

　　增發除了符合前述一般條件之外，還應當符合下列條件：

　　（1）最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%.扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據；

　　（2）除金融類企業外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形；

　　（3）發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前個交易日的均價。

　　[考點提示8] 熟悉非公開發行股票的條件。

　　（1）發行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90%；

　　（2）本次發行的股份自發行結束之日起，12個月內不得轉讓；控股股東實際控制人及其控制的企業認購的股份，36個月內不得轉讓；

　　（3）募集資金使用符合有關規定；

　　（4）本次發行將導致上市公司控制權發生變化的，還應當符合中國證監的其他規定。

　　上市公司有7種違法情形之一的，不得非公開發行股票。

　　[考點提示9] 熟悉增發股票的程序。

　　（1）先由董事會作出決議，提請股東大會批準。股東大會就發行事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。向本公司特定的股東及其關聯人發行的，股東大會就發行方案進行表決時，關聯股東應當回避。

　　（2）由保薦人保薦并申報，證監會依照有關程序審核。

　　（3）發行股票。上市公司發行股票，應當由證券公司承銷。

　　[考點提示10] 掌握上市公司發行可轉換公司債券。

　　（1）上市公司發行可轉換債券，除應當符合增發股票的一般條件之外，還應當符合以下條件：

　　①最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%.扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據；

　　②本次發行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的40%；

　　③最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。

　　（2）上市公司發行分離交易的可轉換公司債券，除符合公開增發股票的一般條件外，還應當符合下列條件：

　　①公司最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元；

　　②最近3個會計年度實現的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息；

　　③最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額平均不少于公司債券一年的利息，但最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%（扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據）除外；

　　④本次發行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的40%，預計所附認股權全部行權后募集的資金總量不超過擬發行公司債券金額。

　　（3）可轉換公司債券的期限最短為1年，最長為6年。

　　（4）公開發行可轉換公司債券，應當提供擔保，但最近一期末經審計的凈資產不低于人民幣15億元的公司除外。提供擔保的，應當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。以保證方式提供擔保的，應當為連帶責任擔保，且保證人最近一期經審計的凈資產額應不低于其累計對外擔保的金額。證券公司或上市公司不得作為發行可轉債的擔保人，但上市商業銀行除外。設定抵押或質押的，抵押或質押財產的估值應不低于擔保金額。

　　（5）可轉換公司債券自發行結束之日起6個月后方可轉換為公司股票。轉股價格應不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。

　　[考點提示11] 熟悉證券投資基金的發行。

　　（1）設立證券投資基金的條件有7條。

　　（2）國務院證券監督管理機構應當自受理基金募集申請之日起6個月內作出核準或者不予核準的決定，并通知申請人。基金管理人應當在基金份額發售的3日前公布招募說明書、基金合同及其他有關文件。基金管理人應當自收到核準文件之日起6個月內進行基金募集。

　　（3）超過6個月開始募集，原核準的事項未發生實質性變化的，應當報國務院證券監督管理機構備案；發生實質性變化的，應當向國務院證券監督管理機構重新提交申請。

　　[考點提示12] 掌握證券的交易的限制。

　　（1）發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。

　　（2）公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

　　（3）證券機構的從業人員，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。

　　（4）為股票發行出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的專業機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后6個月內，不得買賣該種股票；為上市公司出具審計報告和法律意見書等文件的專業機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該種股票；在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。

　　（5）上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有。

　　[考點提示13] 熟悉證券的上市交易條件、暫停交易條件和終止交易條件。

　　[考點提示14] 掌握屬于重大事件的12種情形。

　　[考點提示15] 熟悉禁止的交易行為。

　　禁止的交易行為包括內幕交易行為、操縱證券市場行為、制造虛假信息行為和欺詐客戶行為。

　　[考點提示16] 熟悉一致行動人。

　　在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如無相反證據，投資者有12種情形之一的為一致行動人。一致行動人應當合并計算其所持有的股份。

　　[考點提示17] 熟悉上市公司收購的權益披露。

　　[考點提示18] 掌握要約收購。

　　（1）通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發行股份的30%時，繼續增持股份的，應當采取要約方式進行，發出全面要約或者部分要約。

　　（2）以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發行股份的5%.

　　（3）收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現競爭要約的除外。

　　（4）收購期限屆滿，發出部分要約的收購人應當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預受的股份，預受要約股份的數量超過預定收購數量時，收購人應當按照同等比例收購預受要約的股份。

　　[考點提示19] 掌握協議收購。

　　（1）協議收購的雙方可以臨時委托證券登記結算機構保管協議轉讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。

　　（2）采取協議收購方式的，收購人收購或者通過協議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發行的股份達到30%時，繼續進行收購的，應當向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經國務院證券監督管理機構免除發出要約的除外。

　　[考點提示20] 熟悉豁免申請。

　　（1）當出現規定的特殊情形時，投資者及其一致行動人可以向中國證監會申請豁免。未取得豁免的，投資者及其一致行動人應當在收到中國證監會通知之日起30日內將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下；擬以要約以外的方式繼續增持股份的，應當發出全面要約。

　　（2）熟悉可申請的豁免事項。

　　[考點提示21] 熟悉財務顧問。

　　（1）收購人進行上市公司的收購，應當聘請在中國注冊的具有從事財務顧問業務資格的專業機構擔任財務顧問。收購人未按照規定聘請財務顧問的，不得收購上市公司。

　　（2）熟悉財務顧問的職責。

　　[考點提示22] 掌握上市公司收購后事項的處理。

　　收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依法變更企業形式。在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。

　　[考點提示23] 熟悉證券交易所。

　　（1）證券交易所設理事會，并設總經理一人，總經理由國務院證券監督管理機構任免。

　　（2）熟悉不得擔任證券交易所的負責人的情形，除《公司法》中擔任公司高級管理人員的限制條件外，還有《證券法》的限制規定。

　　[考點提示24] 熟悉證券公司。

　　（1）熟悉設立證券公司應當具備的條件。

　　（2）證券公司不得擔任證券公司的董事、監事、高級管理人員的情形與前面不得擔任證券交易所的負責人的規定一致。

　　[考點提示25] 熟悉法律責任。

　　主要關注對發行人和保薦人違法行為的處罰。

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正保會計網校：游文麗老師
2007年9月5日